【正文】 （五）對前置審批、征求意見等程序的解釋 目前，下放審批的行業(yè)大多數(shù)存在行業(yè)主管部門的前置審批或事后發(fā)放資質(zhì)證書。目前，仍有部分事項(xiàng)由商務(wù)部負(fù)責(zé)，這些即專項(xiàng)規(guī)定的行業(yè)（附表 2）。在開放過程中，我部會同行業(yè)主管部門先后出臺了 48 40 多個(gè)服務(wù)領(lǐng)域利 用外資的規(guī)定。請按商資函 21號執(zhí)行。 （三）文件一致性的問題 今年商資函 21 號中商務(wù)部批準(zhǔn)設(shè)立的企業(yè)的非實(shí)質(zhì)性變更委托省級商務(wù)主管部門審批，批復(fù)和批準(zhǔn)證書復(fù)印件報(bào)商務(wù)部備案，與 2020年 59號公告中在省級商務(wù)主管部門直接備案發(fā)證似有矛盾。需要說明的是，并非所有列為限制類的行業(yè)準(zhǔn)入都需有行業(yè)部門前置審批，例如融資租賃、房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)、市場調(diào) 查。這種自主下放的方式雖然給地方管理部門造成一定的壓力，但從總體上講對行政審批改革是一種促進(jìn)。 （二）與相關(guān)部門的協(xié)調(diào)問題 近年來，為推動盡快下放審批權(quán)限，部分行業(yè)下放審批是在與相關(guān)部門協(xié)調(diào)難以達(dá)成一致的情況下先下放的。 （一）改進(jìn)審批內(nèi)容，轉(zhuǎn)變管理方式的問題 審批指引中列出了一些審核要點(diǎn)，增加了體現(xiàn)科學(xué)發(fā)展觀的審批內(nèi)容，將環(huán)保、土地作為準(zhǔn)入條件，也將企業(yè)勞動用工、自主創(chuàng)新、節(jié)能減排及其他社會責(zé)任情況作為需了解掌握的內(nèi)容，符合今后轉(zhuǎn)變外資管理 方式，符合科學(xué)發(fā)展觀的要求。 特定行業(yè)的比例按有關(guān)規(guī)定執(zhí)行 (如房地產(chǎn) \化學(xué)等 ) (六 )服務(wù)類外商投資企業(yè)分公司下設(shè)分支機(jī)構(gòu)的審批登記 簡化外商投資服務(wù)業(yè)企業(yè)多級分支機(jī)構(gòu)登記程序，企業(yè)申請?jiān)诜止鞠略O(shè)營業(yè)性分支機(jī)構(gòu)的，除有特殊規(guī)定外，無須提交商務(wù)主管部門的批準(zhǔn)文件，由企業(yè)或經(jīng)其授權(quán)的分公司直接向分支機(jī)構(gòu)所在地有外商投資企業(yè)核準(zhǔn)登記權(quán)的工商行政管理機(jī)關(guān)申請登記，并向 分公司登記機(jī)關(guān)備案。 投資總額在 1000 萬美元以上至 3000 萬美元（含 3000 萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的五分之二，其中投資總額在 1250萬美元以 下的 ，注冊資本不得低于 500萬美元。 (五 )注冊資本與投資總額的比例 投資總額在 300萬美元以下（含 300 萬美元）的，其注冊 資本至少應(yīng)占投資總額的 7/10。 5) 全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的百分之三十 ((167。 中外合資的有限責(zé)任公司的股東以《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定的實(shí)物（含設(shè)備）、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，其價(jià)格 46 可以由合營各方評議商定。在國家工商行政管理總局會同有關(guān)部門就貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資作出規(guī)定以前，股東以貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)境內(nèi)依法設(shè)立的評估機(jī)構(gòu)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。 股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購新股，依照設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。外商投資的股 份有限公司的出資應(yīng)當(dāng)符合《公司法》的規(guī)定 (發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立要求不同 ) 增資時(shí)：外商投資的公司增加注冊資本，有限責(zé)任公司（含一人有限公司）和以發(fā)起方式設(shè)立的股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請注冊資本變更登記時(shí)繳付不低于百分之二十的新增注冊資本，其余部分的出資時(shí)間應(yīng)符合《公司法》的規(guī)定。 45 (三 )注冊資本的出資期限 設(shè)立時(shí)：外商投資的有限責(zé)任公司（含一人有限公司）的股東一次性繳付全部出資的，應(yīng)當(dāng)在公司成立之日起六個(gè)月內(nèi)繳足；分期繳付的，首次出資額不得低于其認(rèn)繳出資額的百分之十五，也不得低于法定的注冊資本最低限額，并應(yīng)當(dāng)在公司成立之日起三個(gè)月內(nèi)繳足，其余部分的出資時(shí)間應(yīng)符合《公司法》的規(guī)定。 外商合資、外商獨(dú)資的有限責(zé)任公司：股東會或者股東是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu) ,其他機(jī) 構(gòu)由章程規(guī)定。 2020年 1 月 1 日以前已經(jīng)依法設(shè)立的外商獨(dú)資的公司維持不變，但其變更注冊資本和對外投資時(shí)應(yīng)當(dāng)符合上述規(guī)定。 (一 )設(shè)立形式 外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者自然人（以下簡稱外國投資者）可以同中國的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織以中外合資、中外合作的形式依法設(shè)立公司，也可以外商合資、外商獨(dú)資的形式依法設(shè)立公司。 投資總額與注冊資本的比例 。組織結(jié)構(gòu) 。公司根據(jù)公司登記機(jī)關(guān)要求所做的修改不涉及審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)證書載明事項(xiàng)的，可以不必申請重新審批，涉及審批機(jī)關(guān) 批準(zhǔn)證書載明事項(xiàng)的，還應(yīng)當(dāng)申請重新審批。 二 、外資審批與登記銜接問題 根據(jù)外資三法的規(guī)定 ,外商投資的公司的章程須經(jīng)外資審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后方可發(fā)生法律效力。但同時(shí)必須清醒地認(rèn)識，申請人依法應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)并不免除公司登記機(jī)關(guān)審查公司章程合法性的義務(wù)。合理性審查指公司登記機(jī)關(guān)一般履行合理注意義務(wù)即可，不宜過多干預(yù)。 合法性審查與合理性審查 :對公司章程的合法性進(jìn)行審查，主要是兩個(gè)方面：一是公司章程的形式要符 合法定要求，一般指公司章程是否有公司股東或者發(fā)起人的簽名、蓋章；公司章程中的絕對必要記載事項(xiàng)是否完整、齊全；公司章程是否經(jīng)過外資審批等。 （八）公司登記機(jī)關(guān)審查標(biāo)準(zhǔn)和責(zé)任 實(shí)質(zhì)審查與形式審查 :《行政許可法》確定，公司登記機(jī)關(guān)對于公司設(shè)立登記申請，以實(shí)施形式審查和當(dāng)場登記為原則。例如，對公司董事長、總經(jīng)理等高級管理人員的薪酬，股東大會或者董事會會議的地址。 由于相對必要記載事項(xiàng)不合法并不導(dǎo)致整個(gè)公司章程無效；因此，主要審查相對記載事項(xiàng)是否違背《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》及是否明顯違反其他法律、行政法規(guī)規(guī)定。 6 、相對必要記載事項(xiàng)的審查 相對必要記載事項(xiàng)是指《公司法》已經(jīng)列舉但并未強(qiáng)制規(guī)定必須在公司章程中予以明確記載、而是由股東協(xié)商一致后同意載入公司章程的有關(guān)公司組織和行為的事項(xiàng)。 股份有限公司章程的絕對必要記載事項(xiàng) 11項(xiàng) ,分別是 : 1)名稱和住所； 2)經(jīng)營范圍； 3)股份總額和注冊資本； 42 4)設(shè)立方式； 5)發(fā)起人的名稱或姓名、出資方式、出資額和出資時(shí)間； 6)董事會的組成、職權(quán)和規(guī)則； 7)公司法定代表人； 8)監(jiān)事 會的組成、職權(quán)和規(guī)則； 9)利潤分配； 10)解散事由與清算辦法； 11)通知或公告辦法。 5 、絕對必要記載事項(xiàng)的審查 絕對必記載事項(xiàng)是指《公司法》規(guī)定公司章程中必須一一載明的事項(xiàng)；缺少其中任何一項(xiàng)或者任何一項(xiàng)記載不合法，整個(gè)公司章程可能 歸于無效。三是修改公司章程不涉及公司登記事項(xiàng)的，必須送交修改后的公司章程或者公司章程修正案備案 (條例第 37條 ) 。公司章程是公司設(shè)立不可缺少的文件。 2 、公司登記機(jī)關(guān)審查公司章程的法律依據(jù) 公司章程有違反、行政法規(guī)的內(nèi)容的 ,公司登記機(jī)關(guān)有權(quán)要求公司作相應(yīng)修改；申請人拒絕修改的，應(yīng)駁回公司登記申請。 有分公司的 ,是否有分公司已經(jīng)注銷的證明 （七）審查公司章程 1 、公司章程的概念及意義 公司章程作為公司內(nèi)部的“憲法”，不僅是公司組織和活動的基本規(guī)則，而且是規(guī)范公司與股東之間、股東與股東之間法律關(guān)系的主要文件，同時(shí)亦是社會 公眾了解公司和國家監(jiān)管公司的重要依據(jù)。 因經(jīng)營期限未屆滿而提前解散的 ,是否有原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)其提前解散的文件。 因法院裁定解散、破產(chǎn)的 ,是否有裁判文書。 （六）審查公司注銷登記環(huán)節(jié) 是否由公司清算組負(fù)責(zé)人簽署 注銷登記申請書 ， 清算報(bào)告是否依法經(jīng)公司董事會或者人民法院備案、確認(rèn)。 變更注冊資本；公司類型；經(jīng)營范圍；營業(yè)期限；股東或發(fā)起人認(rèn)繳的出資額、出資方式；外商投資的公司合并、分立；跨審批機(jī)關(guān)管轄的地址變更；有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓或股份有限 40 公司股份轉(zhuǎn)讓的 ,其章程修改是否經(jīng)過原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)并在收到批準(zhǔn)證書之日起 30日內(nèi)到申請登記。 變更法定代表人的 ,新法定代表人的產(chǎn)生是否符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定。 變更公司住所的 ,其住所證明是否符合相關(guān)規(guī)定 。 公司注冊資本是否符合規(guī)定。 公司住所證明是否符合規(guī)定。 投資者的主體資格證明和身份證明是否符合規(guī)定。 是否已經(jīng)外資審批并在收到批準(zhǔn)證書之日起 90日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)申請。 名稱中不使用行業(yè)表述的 ,是否符合規(guī)定條件。 39 在名稱中間使用” (中國 )”的是否屬于外商獨(dú)資企業(yè)或外方控股企業(yè)的外方字號。 名稱中是否含有禁用語言 (損害國家利益、黨政機(jī)關(guān)名稱、同行業(yè)他人注冊的字號等 )。 法律責(zé)任 — 對不符合條件的登記申請予以登記或者對符合條件的不予等的 ,依法給予行政處分 (公司法第 209條 )。 審查公司變更登記 — 公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更的 ,應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記 ,由公司登記機(jī)關(guān)換發(fā)營業(yè)執(zhí)照 (公司法第 7 條 ) 審查公司注銷登記 — 公司清算結(jié)束后 ,?并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān) ,申請注銷公司登記 ,公告公司終止 (公司法第 189條 ) 審查公司章程 — 設(shè)立公司必須依法制定公司章程。外商獨(dú)資的公司股東 /會是權(quán)力機(jī)構(gòu) 有限責(zé)任公司的股東 /會和股份有限公司的股東大會是權(quán)力機(jī)構(gòu) 38 投資方向 產(chǎn)業(yè)政策限制 (限制類、禁止類 ) 無產(chǎn)業(yè)政策限制 注冊資本 認(rèn)繳制 (設(shè)立 時(shí)零首付 ) 實(shí)繳＋認(rèn)繳制 (設(shè)立時(shí)交付 20%以上 ) （二）公司登記機(jī)關(guān)的審查職責(zé) 預(yù)先核準(zhǔn)公司名稱 — 設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn) ,公司名稱應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)規(guī)定 ,經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的名稱受法律保護(hù) (條例第 11 、 17條 )。 （六）外商投資股份有限公司中的外國股東可以是“外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人”，包括國外有限合伙制企業(yè)以及其他非公司性質(zhì)的組織。 （五）一般情況下，外商投資股份有限公司的中方發(fā)起人不得為自然人。 （三）已設(shè)立的國有企業(yè)、集體所有制企業(yè)，如果營業(yè)時(shí)間超過 5 年、有最近連續(xù) 3 年的盈利記錄，外國股東以可自由兌換的外幣購買并持有該企業(yè)的股份占該企業(yè)注冊資本的 25%以上，企業(yè)的經(jīng)營范圍符合外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策，也可申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司。 （二）已設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)，中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)等外商投資企業(yè)，如果有最近連續(xù) 3 年的盈利記錄，可申請變更為外商投資股份有限公司。 三、外商投資企業(yè)改制為股份公司應(yīng)注意的問 題 外商投資股份有限公司是依《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》設(shè)立的，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以全部財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，中外股東共同持有公司股份的企業(yè)法人。 （八）外商投資股份有限公司增發(fā)股份等變更事項(xiàng)參照《限額以上及涉及專項(xiàng)規(guī)定行業(yè)外商投資企業(yè)設(shè)立及變更許可辦事指南》及相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)定提交材料 下級商務(wù)部門的轉(zhuǎn)報(bào)文 公司申請書； 董事會、股東大會關(guān)于本次增發(fā) 的決議； 驗(yàn)資報(bào)告、審計(jì)報(bào)告； 批準(zhǔn)證書、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件； 增發(fā)資金用途的情況說明，涉及增加產(chǎn)能和實(shí)業(yè)投資的，提供項(xiàng)目核準(zhǔn)、土地、環(huán)保批準(zhǔn)文件； 36 股份有限公司重訂章程； 各股東簽訂的增發(fā)協(xié)議書； 申請人按要求提交的文件清單及聯(lián)系人（電話、傳真、手機(jī)號碼及電子郵箱地址）。 （六）外商投資股份有限公司上市發(fā)行股票 下級商務(wù)部門的轉(zhuǎn)報(bào)文 公司申請書； 證券管理部門批準(zhǔn)其上市發(fā)行股票的文件； 董事會、股東大會關(guān)于本次發(fā)行的決議； 驗(yàn)資報(bào)告； 批準(zhǔn) 證書、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件； 上市募集資金用途的情況說明，涉及增加產(chǎn)能和實(shí)業(yè)投資的，提供項(xiàng)目核準(zhǔn)、土地、環(huán)保批準(zhǔn)文件； 股份有限公司重訂章程； 外商投資股份有限公司為申請上市發(fā)行股票向證券管理部門提交的申請文件； 申請人按要求提交的文件清單及聯(lián)系人（電話、傳真、手機(jī)號碼及電子郵箱地址）。 （四）內(nèi)資股份有限公司通過發(fā)行 B 股的方式申請變更為外商投資股份有限公司 下級商務(wù)部門的轉(zhuǎn)報(bào)文 申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的申請書； 股東大會對轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的決議、董事會決議； 原股份有限公司資產(chǎn)評估報(bào)告； 股份有限公司重訂章程； 證券管理部門批準(zhǔn)公開發(fā)行人民幣特種股票（ B 股）的文件； 公司驗(yàn)資報(bào)告、營業(yè)執(zhí)照； 申請人按要求提交的文件清單及聯(lián)系人（電話、傳真、手機(jī)號碼及電子郵箱地址）。 （三） 已設(shè)立外商投資企業(yè)申請轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞莨? 下級商務(wù)部門的轉(zhuǎn)報(bào)文 設(shè)立公司的申請書（委托中介機(jī)構(gòu)辦理的應(yīng)有委托書）； 原外商投資企業(yè)董事會關(guān)于企業(yè)改組的決議； 原外商投資企業(yè)投資者關(guān)于終止原合同、章程的決議； 發(fā)起人（包括但不限于原外商投資企業(yè)投資者）協(xié)議； 股份 公司章程； 原外商投資企業(yè)資產(chǎn)評估報(bào)告； 公司驗(yàn)資報(bào)告、 最近連續(xù) 3 年的財(cái)務(wù)報(bào)告； 33 原外商投資企業(yè) 的合同、章程； 原外商投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、批準(zhǔn)證書 1 發(fā)起人的資信證明； 1設(shè)立股份公司 可行性研究報(bào)告。 32 （二）募集設(shè)立 下級商務(wù)部門的轉(zhuǎn)報(bào)文 投資方