職業(yè)律師實(shí)務(wù)公司合同談判法律實(shí)務(wù)講義(參考版)
2025-05-20 13:33本頁(yè)面
【正文】 A公司 B公司 授權(quán)代表： 授權(quán)代表： 年 月 日 年 月 日。本條款效力不因本備忘錄解除或終止而無(wú)效?！ 〉?條 B公司針對(duì)4S銷(xiāo)售店分別開(kāi)展咨詢(xún)業(yè)務(wù)時(shí)，作為A公司指定管理公司，就本項(xiàng)工程進(jìn)展情況負(fù)責(zé)隨時(shí)向A公司報(bào)告?！ 〉?條 B公司針對(duì)4S銷(xiāo)售店開(kāi)展的咨詢(xún)業(yè)務(wù)，自B公司確認(rèn)收到4S銷(xiāo)售店支付的費(fèi)用后開(kāi)始，如4S銷(xiāo)售店未支付費(fèi)用，B公司不開(kāi)展相應(yīng)的咨詢(xún)業(yè)務(wù)。 第3條 A公司應(yīng)事先向B公司提交上述咨詢(xún)業(yè)務(wù)對(duì)象的4S銷(xiāo)售店名單，B公司基于A公司的指名委托，僅以A公司事前提供的名單上記載的4S銷(xiāo)售店為對(duì)象分別簽訂咨詢(xún)合同，并針對(duì)該等銷(xiāo)售店開(kāi)展咨詢(xún)業(yè)務(wù)，具體咨詢(xún)合同復(fù)印件交A公司備案?！ 〉?條 A公司同意以B公司作為其在中國(guó)大陸境內(nèi)唯一的C品牌車(chē)系列廣告策劃和品牌推廣指定咨詢(xún)公司，在本備忘錄有效期間內(nèi)，A公司不再重復(fù)指定、啟用其他公司。” 以下是一個(gè)汽車(chē)公司與一個(gè)廣告公司關(guān)于某一新型車(chē)型推廣事項(xiàng)的合作備忘錄文本，供參考?！ ?. 惡意違反備忘錄約定如何適用合同法 在我國(guó)對(duì)外引資過(guò)程中，經(jīng)常出現(xiàn)中方和外方簽訂合作意向書(shū)或合作備忘錄中，外方要求中方必須為正式簽訂合同做一些準(zhǔn)備工作，例如先行征地、建設(shè)廠房、成立籌備組、辦理前期的一些行政審批程序等等，中方做出了很大投入，但由于外商的質(zhì)量良莠不齊，部分外商無(wú)故拒簽正式合同，給中方造成了很大損失?！ 。?）對(duì)于不遵守合作意向的公司而言，如果能夠收集到其惡意磋商合同的證據(jù)，即使合同最終不能簽署正式合同，但由此給公司造成的損失，可能要求對(duì)方承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。所以，在這些文件上面花費(fèi)時(shí)間是不值得的，我們認(rèn)為，這是一種錯(cuò)誤的觀點(diǎn)，實(shí)際上，簽署會(huì)議紀(jì)要、合作意向書(shū)等談判過(guò)程中的法律文件，至少有以下幾方面的作用： ?。?）在會(huì)議紀(jì)要或合作備忘錄中可以確定合作意向和合作原則，從而推進(jìn)合作過(guò)程，并在此基礎(chǔ)上擬定合同條款?！ 。?）各國(guó)對(duì)于備忘錄的效力認(rèn)定存在不一致的現(xiàn)實(shí)情形 各國(guó)對(duì)于備忘錄的效力認(rèn)定存在不一致的情形，所以，在涉外合同中，當(dāng)事人在簽署備忘錄時(shí)，所以，如果希望備忘錄不具有法律約束力，也只能在備忘錄中明確約定“本備忘錄對(duì)雙方?jīng)]有法律約束力。如果稱(chēng)為備忘錄，但實(shí)際上已經(jīng)具備合同的主要內(nèi)容，也是具有法律約束力的，如果取名為合同，但不具備合同的必要條款，也是難以約束合同當(dāng)事人的。這里的承諾并不是對(duì)協(xié)議名稱(chēng)的承諾，所以，協(xié)議名稱(chēng)并不是判斷是否具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于以上認(rèn)識(shí)，我們認(rèn)為是極其錯(cuò)誤和偏頗的，原因如下： ?。?）協(xié)議的名稱(chēng)并不是判斷是否具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn) 在法律實(shí)務(wù)中，當(dāng)合同當(dāng)事人雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商簽訂協(xié)議時(shí)，很多時(shí)候不在意協(xié)議的名稱(chēng)，可以稱(chēng)之為協(xié)議、契約、合同、合作意向書(shū)、合作備忘錄等等，但名稱(chēng)的不一致并不導(dǎo)致協(xié)議內(nèi)容的不同，甚至有些協(xié)議連名稱(chēng)都沒(méi)有。最終備忘錄結(jié)構(gòu)和普通協(xié)議的結(jié)構(gòu)相似，分為簽約各方、簽約背景、主要條款、簽署四個(gè)部分，如果合作項(xiàng)目并不大，或者合同內(nèi)容簡(jiǎn)單，也可以簡(jiǎn)化內(nèi)容，然后由當(dāng)事人簽字蓋章即可?！ 〖追剑骸 ?乙方： 授權(quán)代表（簽字） 授權(quán)代表：（簽字） 年 月 日 年 月 日 有時(shí)，作為合同雙方，經(jīng)過(guò)談判已經(jīng)就主要合同內(nèi)容達(dá)成一致，但具體合同條款還需要在會(huì)議后由各方具體部門(mén)和法務(wù)人員擬定，或者在簽署單個(gè)合同時(shí)確定具體的權(quán)利義務(wù)，此時(shí)簽署的備忘錄又稱(chēng)為合作意向書(shū)或者框架協(xié)議。在這種備忘錄中，分為已經(jīng)達(dá)成共識(shí)的內(nèi)容，需要進(jìn)一步討論的內(nèi)容，并初步確定下一次談判的時(shí)間和地點(diǎn)?！ 臼痉段谋尽? 會(huì)議紀(jì)要 一：時(shí)間： 二：地點(diǎn)： 三：參加人： 四：主持人： 五：討論主題： 六：主要內(nèi)容： 參加人： （簽字） ?。ㄈ﹤渫洝 渫浺彩菚?shū)面合同的形式之一，它是指在雙方或多方當(dāng)事人在磋商談判過(guò)程中，就某些事項(xiàng)達(dá)成一定程度的理解、諒解及一致意見(jiàn)，并將這種理解、諒解、一致意見(jiàn)以備忘錄的形式記錄下來(lái)，作為今后進(jìn)一步磋商，達(dá)成最終協(xié)議的參考，并作為今后雙方交易與合作的依據(jù)。會(huì)議記錄需要忠實(shí)地記載會(huì)議實(shí)況，保證記錄的原始性、完整性和準(zhǔn)確性。如果各方同意安排人員記錄會(huì)議的舉行情況，就應(yīng)該制作書(shū)面的會(huì)議記錄，并由參與會(huì)議的各方當(dāng)事人簽字，從而形成具有法律效力的書(shū)面文件。 ?。ㄒ唬?huì)議記錄 會(huì)議記錄是記明合同會(huì)談雙方或多方的會(huì)談過(guò)程的書(shū)面材料。 五、合同談判中的文書(shū)格式 法律工作者參與談判，必須注意將談判的成果及時(shí)整理成文字，讓各方簽字后作為正式的法律文件，為今后合同的解釋、履行、爭(zhēng)議解決奠定基礎(chǔ)，也是規(guī)避合同談判風(fēng)險(xiǎn)的主要途徑?！ ?. 客觀公正、善意辯論 辯論的目的不是爭(zhēng)強(qiáng)好勝，而是為了合作，所以，要講究原則，注意分寸、善意辯論?！ ?. 針對(duì)對(duì)方的不合理意見(jiàn)，要及時(shí)反駁 對(duì)于對(duì)方意見(jiàn)中不正確部分，不符合法律規(guī)定或不合國(guó)際慣例之處，或不符合原合同的規(guī)定之處，要一一支持，對(duì)于對(duì)方得出的錯(cuò)誤結(jié)論，可以從對(duì)方所依據(jù)的事實(shí)不可靠，或是不充分，或是根本就沒(méi)有事實(shí)根據(jù)等方面指出，也可以指出對(duì)方的論點(diǎn)和論據(jù)之間沒(méi)有邏輯聯(lián)系，推導(dǎo)不科學(xué)。但既然是談判，雙方就有矛盾和焦點(diǎn)，為了表明自己的立場(chǎng)，維護(hù)自身的合理要求，有時(shí)也不得不與對(duì)方就某一問(wèn)題進(jìn)行辯論。此時(shí)，要更多地強(qiáng)調(diào)雙方利益的一致性，從而讓對(duì)方能夠盡快作出決策?！ ?. 坦率求實(shí) 對(duì)于經(jīng)營(yíng)者而言，在商言商，所以在說(shuō)服對(duì)方時(shí)，也應(yīng)該坦率地說(shuō)明自己的利益，使對(duì)方認(rèn)為所提要求合情合理，從而增加說(shuō)服的可信度。 2. 換位思考 說(shuō)服對(duì)方，必須站在對(duì)方的角度思考問(wèn)題，所以，要向?qū)Ψ?
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