【正文】 當(dāng)然是優(yōu)先記住不一樣的地方 ） 合營企業(yè) 合作企業(yè) 外資企業(yè) 設(shè)立 √ √ √ 注冊資本的增減 √ √ √ 對外轉(zhuǎn)讓出資 √ √ √ 延長經(jīng)營期限 √ √ √ 委托第三人經(jīng)營管理 √ 資產(chǎn)抵押 √ 4．外資企業(yè)儲備基金的提取比例不得低于稅后利潤的 10％，當(dāng)累計(jì)提取金額達(dá)到注冊資本的 50％時(shí)，可以不再提取。 （ 2）外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān) 備案 。 第四節(jié) 外資企業(yè)法律制度 1．外國投資者設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的 縣級或者縣級以上人民政府 向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請。 2．合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作 企業(yè)期限屆滿時(shí)不再延長。 3．外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。 三、外商先行回收投資的法定條件 （ P92） 1．中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的 全部固定資產(chǎn)無償 歸中國合作者所有。 2．合作企業(yè)協(xié)議的內(nèi)容與合同不一致的，以 合同 為準(zhǔn)；合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以 合同 為準(zhǔn)。 4．分期出資的出資期限 5．出資額的轉(zhuǎn)讓 合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方同意，并報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 一、合營企業(yè)、合作企業(yè)的比較（ P88） （一）合營企業(yè)、合作企業(yè)的相同點(diǎn) 1．注冊資本的概念 2．投資總額與注冊資本的關(guān) 系 3．出資方式 （ 1）合作各方 用于出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有且 未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)。 3．清算委員會 清算委員會的成員應(yīng)當(dāng)在合營企業(yè)的董事中選任。 2．合營期限屆滿，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿 前 6 個(gè)月 前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請。 六、合營期限、解散和清算 （ P86～ P87） 1．一般情況下，合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不 約定。 （ 3）合營企 業(yè)的下列文件、證件、報(bào)表，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計(jì)師驗(yàn)證和出具證明方為有效（ 2020年多選題）： ①合營各方的 出資證明書 ； ②合營企業(yè)的 年度會計(jì)報(bào)表 ； ③合營企業(yè) 清算的會計(jì)報(bào)表 。 3．財(cái)務(wù)會計(jì)管理 （ P85） （ 1）合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合營各方、當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)、財(cái)政機(jī)關(guān)報(bào)送季度和年度會計(jì)報(bào)表；年度會計(jì)報(bào)表應(yīng)抄報(bào)原審批機(jī)關(guān)。 2．生產(chǎn)經(jīng)營管理 （ P85） （ 1）物資采購權(quán)：合營企業(yè)所需的物資，有權(quán)“自行決定”在中國市場購買或者在國際市場購買（無須審批）。 （ 5）董事會會議應(yīng)有 2/3 以上董事出 席方能舉行。 (注意區(qū)別：《公司法》董事長、執(zhí)行董事總經(jīng)理都可以成為法定代表人 ) （ 3）董事任期為 4 年 ，可以連任。 5．董事會的會議制度（ 2020 年多選題） （ 1）董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長。 （ 3）修改企業(yè)章程等特別決議。 4．董事會的職權(quán) （ 1）審議企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預(yù)算、利潤分配、勞動工資計(jì)劃、停業(yè)。 2．組織機(jī)構(gòu) 合營企業(yè)不設(shè)股東會， 董事會 是 最高 權(quán)力機(jī)構(gòu)。 （ 2）取得 法人資格 的中外合作經(jīng)營企業(yè)，其組織形式均為 有限責(zé)任公司 ；但 未取得法人資格 的，雙方的關(guān)系為 合 伙關(guān)系 。 （ 4）合營企業(yè)的投資總額在 3000 萬美元以上的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的 1/3；其中投資總額在 3600 萬美元以下的，注冊資本不得低于 1200 萬美元。 （ 2）合營企業(yè)的投資總額在 300萬美元以上至 1000 萬美元（含 1000 萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的 1/2；其中投資總額在 420 萬美元以下的，注冊資本不得低于 210萬美元。 2．外國合營者的投資比例一般不得低于 25％。 4．合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)當(dāng)適用中國的法律。 （這一點(diǎn)非常重要） 2．經(jīng)合營各方同意，可以不訂立合營企業(yè)協(xié)議而只訂立合營企業(yè)合同、章程。 5．外商投資企業(yè)與境內(nèi)公司（有限責(zé)任公司或者股份有限公司）合并后為外商投資企業(yè)，其投資總額為原外商投資企業(yè)的投資總額與境內(nèi)公司財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告所記載的資產(chǎn)總額之和；注冊資本為原外商投資企業(yè)的 注冊資本與境內(nèi)公司的注冊資本之和；合并后的外商投資企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例，應(yīng)符合相關(guān)規(guī)定。 3． 有限責(zé)任公司 之間合并后為 有限責(zé)任公司 ； 股份有限公司 之間合并后為 股份有 限公司 ；上市 的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后為股份有限公司； 非上市 的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后可以是 股份有限公司 ，也可以是 有限責(zé)任公司 。 七、外商投資企業(yè)的合并與分立 （ P77） 1．在投資者按照合同、章程的規(guī)定繳清出資并且實(shí)際開始生產(chǎn)、經(jīng)營之前，外商投資企業(yè)不得合并、分立 。 2．投資者應(yīng)符合的條件 （ P74） （ 2020 年單選題） （ 1）依法設(shè)立、經(jīng)營的外國法人或其他組織，財(cái)務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗(yàn)； （ 2）境外實(shí)有資產(chǎn)總額 不低于 1億美元 或 管理 的境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于 5億 美元；或其母公司境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于 1 億 美元或 管理 的境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于 5 億 美元； （無論是子公司還似乎母公司，都是實(shí)有不少于 1 億，管 理不少于 5 億） （ 3）有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營行為規(guī)范； （ 4）最近 3 年內(nèi) 未受到境內(nèi)外監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重大處罰（包括其母公司）。 （ 2）自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之 日起 1 年內(nèi) ，如果境內(nèi)公司不能取得無加注的批準(zhǔn)證書，則加注的批準(zhǔn)證書自動失效，并應(yīng)辦理變更登記手續(xù)。 5．特殊目的公司（ P72） 特殊目的公司，是指中國境內(nèi)公司或者自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或者間接控制的境外公司。 （ 2）自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個(gè)月 內(nèi)，如果境內(nèi)外公司沒有完成其股權(quán)變更手續(xù)，則加注的批準(zhǔn)證書自動失效。 ②外國投資者的出資比例低于 25％的，除法律、行政法規(guī)另有約定外，均應(yīng)按照設(shè)立外商投資企業(yè)的審批登記程序進(jìn)行審批和登記，但該企業(yè) 不享受 外商投資企業(yè)待遇。 ②其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個(gè)月內(nèi)繳清；合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的 15％，并應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個(gè)月內(nèi)繳清。 （ 2）外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東，應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時(shí)繳付不低于 20％的新增注冊資本，其余部分的出資時(shí)間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定。 3．出資期限 （ P68～ P69） （ 1） 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個(gè)月內(nèi)，向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或者出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)，支付全部對價(jià)。 （ 2）外國投資者 股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù)；外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)原有的債權(quán)債務(wù)。 未按規(guī)定辦理審批和備案的質(zhì)押行為無效 。 （ 4）在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán)；未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。 （ 2）投資者不得質(zhì)押 未繳付出 資部分的股權(quán)。 四、外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更 1．除非外方投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更 不得 導(dǎo)致外方投資者的投資比例 低于 企業(yè)注冊資本的 25％ 。因特殊情況不能同步繳付出資的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并按 實(shí)際 繳付的出資額比例分配收益。 （ 2）一方違約，一方守約 外商投資企業(yè) 一方 未按期繳付出資的， 守約方 應(yīng)當(dāng) 催告 違約方在 1個(gè)月內(nèi) 繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方 賠償 因未繳付出資造成的經(jīng)濟(jì)損失；守約方應(yīng)當(dāng)在 逾期 1個(gè)月 內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān) 申請批準(zhǔn)解散 外商投資企業(yè)或者申請批準(zhǔn) 另找投資者 承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)，否則，審批機(jī)關(guān)有權(quán)吊銷對該外商投資企業(yè)的批準(zhǔn)證書。 2．收購價(jià)款的支付期限（ 1998 年多選題、 2020 年多選題） 通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)當(dāng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3個(gè)月 內(nèi)支付 全部 購買金；對特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個(gè)月 內(nèi)支付購買總金額的 60％ 以上，在 1年內(nèi) 付清 全部 購買金。 （ 3）合營企業(yè)按照規(guī)定取得的場地使用權(quán)，其場地使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)按照合同規(guī)定的用地時(shí)間從開始之日起按年繳納，第一日歷年用地時(shí)間 超過半年的按半年 計(jì)算； 不足半年的免繳 。場地使用費(fèi)在開始用地的 5年內(nèi)不調(diào)整 ；以后隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、供需情況的變化和地理環(huán)境條件的變化需要調(diào)整時(shí)，調(diào)整的 間隔期應(yīng)當(dāng)不少于 3年 。 3．場地使用權(quán) （ 2020 年新增）（ P84） （ 1）如果中方投資者未用場地使用權(quán)作價(jià)出資的，則外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向中國政府繳納場地使用費(fèi)；中方投資者以場地使用權(quán)作價(jià)出資的，其作價(jià)金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的場地使用費(fèi)相同（而非由中外投資各方協(xié)商確定或者聘請第三者評定）。 （ 3）以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)出資的，其作價(jià)由中外投資各方協(xié)商確定，或者聘請中外投資各方同意的第三者評定。（ P64） 2．實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù) （ 1）中外投資者用于出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有且 未設(shè)立任何擔(dān)保 物權(quán)。 （ 2）外方投資者以現(xiàn)金出資時(shí)， 只能以 外幣 繳付出資，不能以人民幣繳付出資。 （ 1）產(chǎn)品 全部直接出口 的 允許類 外商投資項(xiàng)目，視為鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目； （ 2）產(chǎn)品 出口額占其銷售總額 70％以上 的 限制類 外商投資項(xiàng)目，經(jīng)批準(zhǔn)可以視為允許類外商投資項(xiàng)目。 3． 禁止類 外商投資項(xiàng)目 （ 1）危害國家安全或者損害社會公眾利益的； （ 2）對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健 康的； （ 3）占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的； （ 4）危害軍事設(shè)施安全和使用效能的； （ 5）運(yùn)用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的。 第三章 外商投資企業(yè)法律制度 第一節(jié) 外商投資企業(yè)法律制度概述 一、外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目（ P62） (三種不同類型的投資項(xiàng)目是歷年常考考點(diǎn) ) 1． 鼓勵(lì)類 外商投資項(xiàng)目 （ 1）屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的； （ 2）屬于高新技術(shù)、先進(jìn)適用技術(shù)，能夠改進(jìn)產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的； （ 3）適應(yīng)市場需求，能夠提 高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的； （ 4）屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的； （ 5）能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的。 5．合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向 人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求 普通合伙人 清償。 （ 2）債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起 30 日 內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起 45 日 內(nèi)，向清算人申報(bào)債權(quán)。 （ 3）自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起 15 日 內(nèi)未確定清算人的， 合伙人或者其他利害關(guān)系人 可以申請人民法院指定清算人。 2．清算人 （ 1）清算人由 全體合伙人 擔(dān)任。 （關(guān)于普通合伙人和有限合伙人入伙、退伙和角色轉(zhuǎn)換債務(wù)承擔(dān)問題，是本章非常容 易出題的難點(diǎn)。 12．合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法（ P47） （ 1）合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理 （ 2）合伙協(xié)議未約 定或者約定不明確時(shí)，法律規(guī)定必須經(jīng)“全體合伙人一致同意”的事項(xiàng) （ 1）改變合伙企業(yè)的名稱；（ 2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；（ 3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（ 4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；（ 5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（ 6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。 11．合伙人的性質(zhì)轉(zhuǎn)變（ P58） （ 1）有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 10．退伙（ P57～ P58）（ 2020 年案例分析題） （ 1）有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退 伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中 取回的財(cái)產(chǎn) （而非認(rèn)繳或?qū)嵗U的出資額） 承擔(dān)責(zé)任。 9．入伙（ P57） （ 1）新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其 認(rèn)繳 的出資額 （而非實(shí)繳）為限承擔(dān)責(zé)任。 8．個(gè)人的債務(wù)清償（ P57） （在這一問題上普通合伙人和有限合伙人一致） （ 1）有限合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn) 份額用于