【正文】 。 ? ２、 《 公司治理的法理學(xué)研究 》 ，張忠野主編，北京大學(xué)出版社。 ? 經(jīng)理層市場化程度不高， 公司管理層的產(chǎn)生主要通過非市場化手段，對(duì)管理層實(shí)行市場化的激勵(lì)約束方式的探索才剛剛開始。 ? 董事會(huì)受制于控股股東的特征十分明顯，主要表現(xiàn)為 董事會(huì)的成員主要來源于控股股東、新董事人選提名主要由控股股東決定、董事的選聘標(biāo)準(zhǔn)主要體現(xiàn)控股股東意見、董事的罷免動(dòng)議主要由控股股東提出、董事長的產(chǎn)生主要由董事會(huì)決定，而董事會(huì)一般又受制于控股股東、獨(dú)立董事的人選主要由董事長決定。 六、我國公司治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀與問題 ? 股權(quán)結(jié)構(gòu)中，國有股一股獨(dú)大，居絕對(duì)控股地位。美國分內(nèi)部董事和外部董事。在董事會(huì)成員中，英國公司有業(yè)務(wù)董事公司（執(zhí)行公司業(yè)務(wù)管理）與普通董事（監(jiān)督公司業(yè)務(wù)活動(dòng)）之分。職工不過是受公司雇傭?yàn)楣痉?wù)的雇員，只能通過工會(huì)組織或政府的管制對(duì)資方施加影響，對(duì)公司的決策影響不大。 ? 其特點(diǎn)在于公司的權(quán)力集中于資方。它有利于減少勞資雙方的摩擦與對(duì)立，維護(hù)職工的正當(dāng)利益。如我國、日本和我國臺(tái)灣地區(qū)。 ? 并列型。 ? 在監(jiān)事會(huì)與董事會(huì)的關(guān)系上，又有兩種模式： ? 雙層型。 ? 因此，近年來，各國公司法對(duì)公司組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置均不同程度地體現(xiàn)了對(duì)利益相關(guān)者的重視，如德國吸收職工代表參加公司決策的參與制，日本注重主辦銀行對(duì)公司行為的監(jiān)督，各國公司法強(qiáng)調(diào)公司的社會(huì)責(zé)任等。 ? 最初的委托代理理論認(rèn)為委托人主體資格僅限于股東 (stockholders)，認(rèn)為公司天生就歸出資人所有。 ? 此外，它還強(qiáng)調(diào)信息的公開，以改善信息不對(duì)稱的程度。 ?因此經(jīng)營者可以利用信息優(yōu)勢為自己牟取私利甚至損害股東利益 ,形成公司 “ 內(nèi)部人控制 ”的局面 . ? ? 委托代理理論不僅適用于股東和經(jīng)理之間，還可以擴(kuò)展到股東與董事、股東與監(jiān)事、董事與經(jīng)理之間的關(guān)系。當(dāng)二者不一致時(shí)，代理人甚至還會(huì)損害委托人的利益。 ? 股東授權(quán)經(jīng)理經(jīng)營公司，股東的利益依賴于作為代理人的經(jīng)理的行為，公司的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)由股東承擔(dān)。） 三、現(xiàn)代公司治理基礎(chǔ)理論 ? ? 該理論并非法學(xué)理論，而是屬于經(jīng)濟(jì)學(xué)中企業(yè)管理理論的一種。 ? 治理機(jī)構(gòu)本著資本支配與資本平等、權(quán)力分立與權(quán)力制衡、效率優(yōu)先兼顧公平的原則。 ? 組織結(jié)構(gòu)指由公司的意思形成機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)和內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)構(gòu)成的完整的、有機(jī)的、科學(xué)的組織系統(tǒng)，即由股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)等公司組織機(jī)構(gòu)組成的管理系統(tǒng)。 二、含義 ?公司的治理結(jié)構(gòu)是指適應(yīng)公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，以出資者（股東）與經(jīng)營者分離、分立和整合為基礎(chǔ)，連接并規(guī)范股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理相互間權(quán)利、利益、責(zé)任等關(guān)系的制度安排。在此情況下，公司治理的理念和制度創(chuàng)新由此開始。 第六節(jié) 公司治理與公司治理結(jié)構(gòu) 一、 產(chǎn)生 ? 公司治理 (corporation governance)這一概念在 20世紀(jì)30年代初由美國學(xué)者貝利和米恩斯首次提出。 允許分期繳納出資或股份 ? C．股票發(fā)行價(jià)格不得低于票面金額 ? D．非依法定程序外，不得增加或者減少注冊(cè)資本 ? 答案： AC 本節(jié)參考書目 : ? 《 現(xiàn)代公司資本制度比較研究 》 ，馮果著，武漢大學(xué)出版社。 ㈢ 資本不變?cè)瓌t ?指公司的資本一經(jīng)確定，非依法定程序，不得隨意改變，增加出資資本需經(jīng)嚴(yán)格的法定程序和條件。 ? 公司原則上不得收購本公司的股票，特殊情形除外。 ? 提取法定公積金。 ? 限制貨幣出資。 ㈡ 資本維持原則 ? 指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)當(dāng)維持與其資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)有財(cái)產(chǎn)。 三、公司資本三原則 ?㈠ 資本確定原則 ?指公司在設(shè)立時(shí)，須在章程中明確記載公司的資本總額并須由股東全部認(rèn)定，否則公司不能成立。 ?如德國股份公司法 202條規(guī)定，股份公司設(shè)立時(shí)首次發(fā)行的股份不得少于章程規(guī)定的股份總額的1/2，其余部分授權(quán)董事會(huì)在為期 5年內(nèi)全部發(fā)行完畢。 ?免除了修改章程的繁瑣程序。 優(yōu)點(diǎn)： ?使公司盡快成立。 ? 股東認(rèn)定股份后，需實(shí)際繳納股款。（英美法國家采納） 特點(diǎn)： ? 公司資本總額須公示。 ?變更資本（如增資）不僅要具備法定條件，而且要履行繁瑣的法定程序。 ?缺陷： ?設(shè)立之初就一次性籌到大量資本，不利公司迅速成立。 ?優(yōu)點(diǎn)： ?確保公司資本的真實(shí)可靠，有利防止公司設(shè)立中的欺詐投機(jī)等不法行為。 ? 股東認(rèn)定股份后，需要實(shí)際交納股款。 二、公司資本制度 ?㈠ 法定資本制 ?指公司在設(shè)立時(shí)，須在公司章程中明確記載公司的資本總額，并須由股東全部認(rèn)定的一種公司資本制度。 ? 實(shí)繳資本：指股東已向公司實(shí)際交付的資本總額，是公司實(shí)際擁有的資本。 ? 認(rèn)繳資本：又稱為發(fā)行資本，指公司實(shí)際已向股東發(fā)行的資本總額。 ? 公司資本是由股東入股投資于公司而形成的財(cái)產(chǎn) ,因而又稱之為股本。 ? 第七十一條 國有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。董事任期屆滿，連選可以連任。 ? 第四類： 公司章程的規(guī)定是對(duì)公司法規(guī)定的細(xì)化。 ? 第一百零六條 股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以 依照公司章程的規(guī)定 或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。 ? 第十六條 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議； ? 根據(jù)我國公司法規(guī)定，公司為他人提供擔(dān)保，依據(jù)公司章程規(guī)定，由公司董事會(huì)或股東會(huì)、股東大會(huì)決議，公司章程對(duì)擔(dān)?？傤~及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額?！? ? 第十三條 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。 公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。 ? 公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 ? 第一百四十二條 發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 ? 第一百零一條 股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)。 ? 第四十九條 董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 ? 第二類：公司章程的內(nèi)容是對(duì)公司法規(guī)定的補(bǔ)充，即“ 除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定 。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 ? 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。 但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。 ? 第七十六條 自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。” ? 第四十二條 召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。 ? 修改公司章程須以特別決議為之 有限責(zé)任公司： 股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。 ? 七、公司章程的修改 ? 修改公司章程的權(quán)限專屬于公司的權(quán)力機(jī)構(gòu) 有限責(zé)任公司： 第三十八條 股東會(huì)行使下列職權(quán)：（十）修改公司章程。因此，本案中董事長任某將公司的舊奔馳車與王某的新款寶馬車調(diào)換，并辦理過戶登記手續(xù)屬于王某可以善意相信的董事長權(quán)力范圍，因而是有效的行為。 ? 在公司內(nèi)部，違反公司章程者應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。一日，董事長任某見王某開一輛新款寶馬車，遂決定以自己乘坐的公司舊奔馳車與王調(diào)換，并辦理了車輛過戶手續(xù)。 第二百一十七條 本法下列用語的含義： （一）高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、 財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定 的其他人員。 ? 第一百四十九條 董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為： ? （三）違反公司 章程 的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保； ? （四）違反公司 章程 的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易； ? 第一百五十條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司 章程 的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 ? 第三十一條 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司 章程 所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 ? 第一百八十一條 公司因下列原因解散： ? （一）公司 章程 規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司 章程 規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)； ⑵ 公司章程對(duì)股東的約束力例舉 ? 第二十條 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司 章程 ，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。第二十二條 …… ? 股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司 章程 ，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。公司章程對(duì) 公司 、 股東 、 董事、監(jiān)事、 高級(jí)管理人員 具有約束力?，F(xiàn)某股份有限公司采取募集設(shè)立方式設(shè)立，創(chuàng)立大會(huì)經(jīng)過出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過公司章程， 3個(gè)月后該公司領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。 六、公司章程的效力 ? １、時(shí)間效力 ? 生效 —— ? ① 章程自發(fā)起設(shè)立公司的股東簽字時(shí)生效？ ? ②公司成立后生效？ ? 正確的說法是二者結(jié)合，既調(diào)整公司設(shè)立行為關(guān)系也調(diào)整公司成立之后的法律關(guān)系． ? 失效 —— 公司終止時(shí)失效。類似之處就在于兩者記載與否都可以自由選擇。 ?任意記載事項(xiàng)的規(guī)定充分地體現(xiàn)了對(duì)公司自主經(jīng)營的尊重。 ? （ 2）內(nèi)容： 例如，日本 《 商法典 》 第 168條規(guī)定股份有限公司章程的相對(duì)必要記載事項(xiàng)包括： ? (1)發(fā)起人應(yīng)接受的特別利益及接受人的姓名； ? (2)實(shí)物出資者的姓名、出資標(biāo)的的財(cái)產(chǎn)、其價(jià)格及給予其股份的額面股、無額面股之區(qū)別、種類和數(shù)量； ? (3)公司成立后約定接受轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)、其價(jià)格和轉(zhuǎn)讓人的姓名； ? (4)發(fā)起人應(yīng)接受的報(bào)酬數(shù)額； ? (5)應(yīng)歸公司負(fù)擔(dān)的設(shè)立費(fèi)用，但章程認(rèn)證的手續(xù)費(fèi)及因辦理股份繳納而應(yīng)付給銀行或信托公司的報(bào)酬，不在此限。事項(xiàng)一旦記載于公司章程，就要產(chǎn)生約束力。 ? 多選題 :根據(jù) 《 公司法 》 的規(guī)定，下列哪些事項(xiàng)為有限責(zé)任公司章程必須載明的事項(xiàng) ?( ) ? A．公司董事會(huì)的產(chǎn)生辦法和議事規(guī)則 ? B．股東的出資時(shí)間 ? C．股東的權(quán)利和義務(wù) ? D．公司的解散事由與清算辦法 ? 答案： AB ?相對(duì)必要記載事項(xiàng) ?（ 1）概念： ? 是指公司法中規(guī)定的公司章程可以記載也可以不記載的事項(xiàng)。 ? 股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。 ? 絕對(duì)必要記載事項(xiàng)： ? （ 1）概念：是指公司法規(guī)定的公司章程必須記載的事項(xiàng)，如不記載或記載違法，則章程無效。 （ 61） ? 3 、 國有獨(dú)資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)