【正文】 一般情況下，投資方是占談判的主動(dòng)方的，為了保證戰(zhàn)略投資者的利益，在企業(yè)無(wú)法上市的情況下，保證戰(zhàn)略資本能順利退出。 ? 產(chǎn)業(yè)資本 優(yōu)勢(shì)：能為企業(yè)的長(zhǎng)期發(fā)展提供互補(bǔ)式幫助 劣勢(shì)：有控制企業(yè)的欲望，對(duì)控制權(quán)形成威脅。國(guó)內(nèi)企業(yè)家一般傾向于金融資本。 金融資本和產(chǎn)業(yè)資本的比較 ? 金融資本： 優(yōu)勢(shì)：對(duì)上市前期的準(zhǔn)備工作和申報(bào)工作對(duì)企業(yè)提供幫助，包括規(guī)范公司運(yùn)作，治理結(jié)構(gòu)。 ? 可以使公司市值達(dá)到交易所要求 ? 有助于公司的改制和重組，促進(jìn)企業(yè)規(guī)范治理結(jié)構(gòu) ? 提高董事會(huì)決策的科學(xué)性 缺點(diǎn)： 控股股東分散股權(quán)，有控制權(quán)轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn) 企業(yè)創(chuàng)始人習(xí)慣了以前的決策方式，對(duì)決策方式的改變不適應(yīng)。 產(chǎn)業(yè)資本 為了擴(kuò)展公司本身行業(yè)的產(chǎn)業(yè)鏈，或者提高市場(chǎng)份額或者進(jìn)入某領(lǐng)域，而對(duì)擬上市公司的投資。 戰(zhàn)略資本的類型： 金融資本 目的為了取得好的資本收益率，企業(yè)上市后通過二級(jí)市場(chǎng)轉(zhuǎn)讓退出。 （ 2）合規(guī)性 同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題 避免和消除同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) 同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)限制 ? （ 1）同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)界定 ? （ 2）不屬于實(shí)質(zhì)性同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的特定情形，應(yīng)請(qǐng)公司做出解釋 ? （ 3）同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的規(guī)范 ? （ 4）公司應(yīng)專節(jié)詳細(xì)披露同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)及其解決措施 ? （ 5）公司律師進(jìn)行核查并發(fā)表意見 ? （ 6）關(guān)注將來(lái)產(chǎn)生新的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) 關(guān)聯(lián)交易問題 上市公司 大股東 兄弟公司 其他股東 關(guān)聯(lián)自然人控制的公司 5% 控制 控制 主要的關(guān)聯(lián)方 原則：盡量減少、依法規(guī)范 規(guī)范關(guān)聯(lián)交易 制度規(guī)范 定價(jià)規(guī)范 披露規(guī)范 會(huì)計(jì)政策穩(wěn)健問題 發(fā)行人選擇運(yùn)用的會(huì)計(jì)政策和會(huì)計(jì)估計(jì)是否恰當(dāng)遵循謹(jǐn)慎、一貫性的原則；發(fā)行人會(huì)計(jì)核算收入、成本、費(fèi)用是否符合有關(guān)會(huì)計(jì)制度、會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的規(guī)定。 (1) 擔(dān)保行為 審慎對(duì)待和嚴(yán)格控制對(duì)外擔(dān)保產(chǎn)生的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)！對(duì)外擔(dān)保行為 ,須經(jīng)股東大會(huì)審議通過。 紅籌構(gòu)架圖示 ? 實(shí)際控制人 BVI公司 開曼公司 內(nèi)地公司 ? 香港公司 ? 內(nèi)地公司 65% 35% 100% 100% 100% 上市主體 殼公司 目錄 ? 決策段 ? 上市啟動(dòng)階段 ? 一 .委托中介機(jī)構(gòu) ? 二 .盡職調(diào)查 ? 三 .擬定上市方案 ? 四 .改制與重組 ? 五 .上市輔導(dǎo)與規(guī)范性運(yùn)作 ? 六 .引進(jìn)戰(zhàn)略資本 ? 七 .提交上市文件 ? 招股掛牌階段 完善改制遺留問題 消除影響公司通過發(fā)行審核的潛在隱患 五、上市輔導(dǎo)與規(guī)范性運(yùn)作 ? 法人治理結(jié)構(gòu)的問題 ? 日常經(jīng)營(yíng)的規(guī)范運(yùn)作問題 ? 同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián)交易 ? 財(cái)務(wù)的問題 ? 募集資金投向的問題 ? 納稅和補(bǔ)貼收入的問題 ? 內(nèi)部控制 ? 環(huán)保問題 本次課只對(duì)前四條做簡(jiǎn)要介紹 法人治理結(jié)構(gòu)的問題 ? 2. 進(jìn)一步深化控股機(jī)構(gòu)各公司的改組工作 ? 3. 明確公司決策程序，強(qiáng)化董事責(zé)任 ? 4. 強(qiáng)化董事會(huì)的戰(zhàn)略決策功能，積極利用好社會(huì)咨詢力量。 ? BVIA公司在開曼群島設(shè)立開曼公司，并將所持有內(nèi)地公司 100%股份轉(zhuǎn)移至開曼公司。 ? 礦業(yè)公司實(shí)際控制人在 BVI(英屬維爾京群島 )設(shè)立BVIA特殊目的公司。近期比較有代表性的案例有忠旺集團(tuán)、中國(guó)秦發(fā)、英利能源、天工國(guó)際。 2021年 IPO中 60家公司因關(guān)聯(lián)交易等被否。 雖然取消但監(jiān)管力度沒有降低而是增加，更側(cè)重與實(shí)質(zhì)。 2021年企業(yè)上市 《 管理辦法 》 中取消了對(duì)于 IPO公司關(guān)聯(lián)交易比例的限制。 ? 公司不得占用實(shí)際控制人資金 上會(huì)時(shí)可能會(huì)對(duì)公司依賴實(shí)際控制人輸血提出質(zhì)疑。否則會(huì)造成上市的障礙。 ? 上市后實(shí)際控制人問題 股東與股東、股東與管理層之間會(huì)用對(duì)賭協(xié)議。不同的企業(yè)會(huì)有不同的情況。 企業(yè)在改制上市過程中，為了解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、減少關(guān)聯(lián)交易等問題可能會(huì)對(duì)同一控制下的相同、類似或相關(guān)業(yè)務(wù)進(jìn)行重組。 3. 對(duì)商標(biāo)權(quán)以外的其他工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)處置方式應(yīng)比照商標(biāo)權(quán)的上述要求進(jìn)行處理。 ? 解決方法：轉(zhuǎn)讓 （四）商標(biāo)使用權(quán) 有關(guān)要求： 1. 主要產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)使用的商標(biāo)權(quán)須進(jìn)入股份公司。改制不徹底，企業(yè)的商標(biāo)、專利等無(wú)形資產(chǎn)未做處理，遺留問題會(huì)影響企業(yè)未來(lái)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，同時(shí)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)占用土地的取得方式和程序與現(xiàn)行土地管理法律、法規(guī)相悖。即企業(yè)產(chǎn)權(quán)的一方所有者 (有關(guān)地方政府或其職能部門 )不具備向企業(yè)另一方 (經(jīng)營(yíng)者 )轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)的資格，也就是說，政府有關(guān)部門 (簽約方 )并未取得處置該項(xiàng)產(chǎn)權(quán)的授權(quán)，其權(quán)力范圍僅限于對(duì)該部分資產(chǎn)的監(jiān)督以及管理，在這種情況下所簽署的文件當(dāng)然不具備法律效力。 另一種情況是企業(yè)經(jīng)營(yíng)者出資購(gòu)買企業(yè)中屬于國(guó)家或集體所有的部分資產(chǎn)，購(gòu)買前應(yīng)履行的有關(guān)評(píng)估、清算等等手續(xù)均未履行，轉(zhuǎn)讓價(jià)格沒有相應(yīng)的依據(jù)，轉(zhuǎn)讓方式隨意性較強(qiáng)，這種一般所謂改制的表面文章是經(jīng)不起嚴(yán)格推敲的，企業(yè)的產(chǎn)權(quán)并未真正明晰。 （三）股權(quán)清晰問題 ? 改制程序不符合法律規(guī)定。 整體改制中凈資產(chǎn)折股涉及的個(gè)人所得稅問題。 ? 以下拓展凈資產(chǎn)折股時(shí)需要考慮的問題（中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師雜志 2021第 5期 70頁(yè)） ? 國(guó)家扶持資金的處理。這里需要強(qiáng)調(diào)的是凈資產(chǎn)折股是以賬面凈資產(chǎn)折股，而不是評(píng)估凈資產(chǎn)折股。 程序參照 《 企業(yè)i[po上市流程 》 本所案例（國(guó)內(nèi)） A公司 B公司 股份公司 上市 經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)和負(fù)債 關(guān)于業(yè)務(wù)合并的事例這里就不做拓展，有興趣的可以關(guān)注新郎希努爾、河南華英的招股說明書。 改制和重組需要考慮的內(nèi)容 明晰企業(yè)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu) 完善優(yōu)化公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)體系（剝離負(fù)擔(dān)） 股權(quán)結(jié)構(gòu)的初步改善 關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) 改善財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu) 突出主營(yíng)業(yè)務(wù) 紅籌構(gòu)架的搭建 業(yè)績(jī)的持續(xù)計(jì)算 重組的持續(xù)變動(dòng) 控股公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的持續(xù)變化 公司的擴(kuò)張上下游或平行產(chǎn)業(yè)的整合 改制和重組的原則 最佳原則 均衡原則 不競(jìng)爭(zhēng)原則 減少關(guān)聯(lián)交易原則 優(yōu)化配置原則 成本最低原則 遠(yuǎn)期利益原則 《 香港創(chuàng)業(yè)板上市指南 》 國(guó)內(nèi) IPO和海外 IPO的重組是不同的 ? 國(guó)內(nèi) IPO：通過改制為股份公司上市 ? 海外 IPO：通過海外造殼，把國(guó)內(nèi)的公司股權(quán)轉(zhuǎn)移至海外殼公司，海外殼公司為股份公司海外上市。 四 .改制與重組 ? 公司改制和重組目標(biāo)： 使公司的結(jié)構(gòu)和狀態(tài)符合公