【正文】 本案中，原、被告各自提出了自己的事實主張并提供了證據(jù)，并提供了蓋有凱捷公司公章的詢證函、茶葉供銷協(xié)議、對帳單等加以證明。也就是說，所謂證明標準，是指為了避免遭到于己不利的裁判，負有證明責任的當事人履行其責任必須達到法律所要求的程度。[評析] 本案是一起法官應用“蓋然性占優(yōu)勢”的證明標準進行判案的民事案例。上述事實可以認定《詢證函》中列明的欠款系添茗公司所欠，與被上訴人凱捷公司無關(guān)，上訴人也未提供證據(jù)證明其主張的貨款系被上訴人陳杭生所欠及陳杭生個人作出的確認，因此，上訴人漳州茶廠僅以《詢證函》為依據(jù)要求凱捷公司和陳杭生償還貨款及支付逾期付款利息的訴訟請求缺乏事實和法律依據(jù)，本院不予支持。”因此《詢證函》及其回執(zhí)不是確定本案債務(wù)關(guān)系的唯一、最終憑證。因此，原告要求兩被告承擔償還貨款及支付逾期付款利息的訴訟請求，缺乏事實和法律依據(jù)，不予支持。同時張金玉也出庭作證證實《詢證函》上核對的債務(wù)確系添茗公司與原告的業(yè)務(wù)往來，與凱捷公司無關(guān)，是當時核對后錯蓋凱捷公司公章。而陳杭生既是凱捷公司的法定代表人，又是添茗公司的副董事長，考慮到陳杭生的雙重身份，《詢證函》中的詢證欄無法體現(xiàn)訟爭債務(wù)系凱捷公司所欠還是添茗公司所欠?！辈⑸w上凱捷公司公章。[案情] 福建省漳州茶廠（以下簡稱漳州茶廠）與福州凱捷食品發(fā)展有限公司（以下簡稱凱捷公司）從1995年起長期建立茶葉購銷關(guān)系，截至2000年6月20日止經(jīng)雙方財務(wù)對帳，凱捷公司尚欠漳州茶廠款人民幣151335元，2000年9月14日凱捷公司以匯款方式還清上述欠款。我國合同法和民法通則在標的物所有權(quán)變動的問題上原則上規(guī)定采取占有要件主義?！耙环繑?shù)賣”糾紛發(fā)生后，如果不承認占有的效力，判令已經(jīng)登記的后買受人享有房屋所有權(quán)，就會出現(xiàn)物權(quán)和債權(quán)規(guī)范對同一法律行為相互矛盾的規(guī)制后果，實際占有人既要負擔標的物意外毀損的風險，又無法得到物權(quán)。由于登記機關(guān)的過錯或?qū)嶋H買受人不愿以自己的名義辦理所有權(quán)登記，使房屋實際物權(quán)人和法律物權(quán)人不一致，因此，不能把物權(quán)公示所具有的權(quán) 利正確性推定作用絕對化，或干脆采登記要件主義，認為登記是所有權(quán)成立的要件，否則，就會損壞真正權(quán)利人的利益，而無交易公正可言。第三，我國存在大量的事實物權(quán)，登記要件主義不符合我國不動產(chǎn)交易的實際。買受人與所在單位簽訂合同以分期付款方式購買自己承租居住的房屋，在房款全部交付前原承租人死亡，如果原承租人的繼承人產(chǎn)生繼承糾紛，按照登記要件主義認定房屋所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移，該糾紛就難以解決。這既維護了交易安全，又遏制了出賣人“一房二賣”的惡意。二、確定我國不動產(chǎn)“一物數(shù)賣”糾紛所有權(quán)歸屬的立法構(gòu)想根據(jù)我國不動產(chǎn)交易現(xiàn)狀以及對審判實務(wù)中存在問題的分析可以看出，絕對適用登記要件主義而否認占有的公示對抗力會沖擊現(xiàn)有的財產(chǎn)秩序。交付和占有分別從靜態(tài)和動態(tài)兩方面表現(xiàn)物權(quán)關(guān)系，占有是交付的結(jié)果。占有自古以來是一種重要的物權(quán)變動公示形式。我國物權(quán)法第九條規(guī)定：“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。這一規(guī)則應當是：當事人之間的民商事習慣的效力大于其他所有民商事習慣的效力；特殊民商事習慣的效力大于地區(qū)民商事習慣的效力；地區(qū)民商事習慣的效力大于行業(yè)民商事習慣的效力；行業(yè)民商事習慣的效力大于一般民商事習慣的效力。2．法院適用民商事習慣必須滿足三個前提條件：一是確定性，即內(nèi)容被當事人所知悉，并無歧義產(chǎn)生，也無排斥適用之約定。2．我國合同法第61條，第125條，物權(quán)法第85條，實際上已經(jīng)確認了法院和仲裁機構(gòu)審查并適用民商事習慣的主體資格，確立了“有法律依法律，沒有法律依約定，沒有約定依習慣，沒有習慣依法理”的民商事法律適用原則。二、我國民商事案件有條件適用民商事習慣的法律根據(jù)1．我國憲法第53條規(guī)定，公民必須尊重社會公德。4．習慣是法律的重要淵源之一。2．法院通過審判案件定紛止爭，在維護穩(wěn)定的同時促進經(jīng)濟社會快速健康和諧發(fā)展，不能將民商事審判與刑事審判調(diào)整社會關(guān)系的不同性質(zhì)和手段相混淆。重慶市第五中級人民法院再審維持二審判決。從雙方實際履行合同時的付款習慣看，也是由包裝公司先開具發(fā)票后，次月由科技公司支付貨款，除了包裝公司開具的發(fā)票外沒有其他憑證。雙方關(guān)于對方違約的請求，因缺乏充分的證據(jù)支持，故不予主張。包裝公司以科技公司未按期支付貨款為由提起反訴，請求駁回科技公司的訴訟請求。至2007年4月合同中止期間，；科技公司收到包裝公司提供的增值稅普通發(fā)票6張。綜上所述，新公司法的修訂既為股東知情權(quán)的行使提供了前所未有的深度和廣度，也做了一些相應的限制，但是對于股東、尤其是中小股東運用知情權(quán)保護自己的合法權(quán)益奠定了堅實的基礎(chǔ)。《公司法》第151條的規(guī)定：“股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應當列席并接受股東的質(zhì)詢。除法律賦予股東的法定知情權(quán)外，公司章程也是股東知情權(quán)的重要來源。三、新公司法框架下股東知情權(quán)的訴訟救濟 尋求公司與股東共贏法律并沒有對股東行使知情權(quán)的程序和條件作出具體規(guī)定，但股東仍應向公司提出要求查閱或復制的申請。但是，需要指出的是，為限制公司動輒以股東目的不合法為借口拒絕股東查閱賬簿，法律則又賦予了股東在此種情形下享有一定的救濟權(quán)利。這種限制主要表現(xiàn)在以下幾點：雖然在賦予有限責任公司股東對某些公司文件享有查閱、復制權(quán)，但是對于諸如公司賬簿等公司文件則沒有賦予股東復制權(quán)。即“股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。修改后的公司法能夠使股東更廣泛地了解公司經(jīng)營信息，更切實地保護自己的合法權(quán)益，更有效地加強對公司事務(wù)的監(jiān)督。(二)還有一個備用手段是在眾多買方出價均高于底價時，可以從中選擇2－3個后備買方中標者，以防止第一次拍賣失敗后重新拍賣，或二次拍賣時眾多買方不愿意再參與的情況出現(xiàn)。五、拍賣的法律程序應注意的幾個問題(一)必須首先考慮中標者的現(xiàn)金支付能力。底價應通過資產(chǎn)評估，根據(jù)該企業(yè)在不出售的情況下可能產(chǎn)生的現(xiàn)金流量和對國家有意義的折現(xiàn)率來確定，不能以目標成交價代替底價。但在實踐中，很少有那個政府可以完全忽視非價格因素。進入短名單的競標者要獲得秘密信息，必須首先和賣方簽訂保密協(xié)議。這種做法即使不是故意為難外來投資者，至少客觀上起到了阻礙競爭的作用。所以，技術(shù)上的一個關(guān)鍵問題是，出售國有企業(yè)的廣告必須登在少數(shù)幾個固定的、廣為人知的媒體上，同時要保證廣告登出后有比較充裕的時間讓投資者考慮是否表示投標意向。三、競爭程序與非價格因素２００３年底國務(wù)院國資委出臺的新規(guī)則如果能得到切實貫徹落實，可以基本防止沒有競爭的暗箱操作。這或者是因為他在市場上的信譽，或者是因為他在市場上已經(jīng)建立的網(wǎng)絡(luò)，或者是因為他在投資銀行業(yè)務(wù)方面的能力（比如對市場走勢的預測，對買主實際利益的把握等）。之所以提出這個問題，是因為同一企業(yè)的再出售價格高于成交價，達到了８００萬。如何防止這樣的國有資產(chǎn)流失？基本的對策是要通過評估盡可能準確地確定國家的底價。最后達成的成交價在兩者之間的什么位置，基本上取決于雙方的討價還價。如果一個企業(yè)在賣主手里值２００萬，到一個買主手里值１０００萬，那正說明這個企業(yè)轉(zhuǎn)到買主手里后會比過去創(chuàng)造更多的價值，因而應當改制。如果他以國債利息率作為他的折現(xiàn)率，他的底價就可能是２００萬。比如說，投資者預期某企業(yè)在今后某一時期的現(xiàn)金流量是５０萬，他給自己確定的折現(xiàn)率是５％，那么他對這個企業(yè)的出價一般說來不會高于１０００萬。折現(xiàn)率的含義是投資者認為自己必須獲得的回報率。賣主的底價是其愿意接受的最低出售價，或所謂“保留價格”；買主的底價是其愿意支付的最高購買價。細化涉及公司法律事務(wù)管理、合同管理、商標專利管理、公司招投標管理、訴訟項目管理等公司法律規(guī)章制度，完善操作流程。清理排查法律風險點。建立完善的公司規(guī)章審查管理制度。全面覆蓋原則。這些都表明我國對外投資者對國際投資法律保護的需求正日趨強勁。調(diào)查還顯示，我國投資在遭遇困難時往往能夠獲得中國政府的支持和保護。中亞、俄羅斯投資區(qū)政治風險發(fā)生的程度相對較高，東道國為投資提供安全保障的情況欠佳，該區(qū)域的投資者應多留意國有化措施、國際間財產(chǎn)轉(zhuǎn)移困難以及法制環(huán)境欠佳對投資帶來較大的不利影響。在與資源能源投資活動密切相關(guān)的兩個法律問題中，貿(mào)易壁壘對中國投資產(chǎn)生的不利影響相對較低，境保護問題對中國投資的影響相對較重。其中，官員腐敗問題比較突出，司法不公與法律穩(wěn)定性問題也在一定程度上存在，三者均未能達標。具體而言，我國海外資源能源投資在準入階段往往被附加各種業(yè)績要求，突出者如當?shù)毓陀靡?、當?shù)毓蓹?quán)要求和當?shù)爻煞忠?。調(diào)研對象包括從事海外資源能源投資(包括石油天然氣、電力、煤炭、黑色金屬、有色金屬等)的中國企業(yè)、管理海外資源能源投資的政府部門，以及提供相關(guān)法律和會計服務(wù)的律師事務(wù)所和會計師事務(wù)所。據(jù)不完全統(tǒng)計，2008年至2009年間，以中國企業(yè)為買方的跨國并購，目標領(lǐng)域為能源產(chǎn)業(yè)的有13宗，%；礦業(yè)15宗，%。這三條不僅可以讓優(yōu)秀人才看到自己的未來，同時也能最大程度地激發(fā)員工的努力，這就是“畫餅”的效果。員工到了哪一個水平可以獲得怎樣的發(fā)展，這可以幫助員工尋找到差異，持續(xù)提升，給員工一個努力的方向。在員工發(fā)展規(guī)劃中，可嘗試建立認證資格體系。怎樣使員工的價值觀與企業(yè)價值觀盡量一致？比如，員工希望不要過度辛苦勞累，但有高的回報，而企業(yè)希望員工創(chuàng)造更高的價值，怎么辦？解決矛盾最好的辦法就是“IT”，通過信息化的進步，提高效率。下屬為什么聽你的？因為他不得不聽你的。氛圍激勵強調(diào)兩個方面：愿景領(lǐng)導和價值觀管理。一個有著很好的薪酬待遇的員工離開了企業(yè)，問題可能出在“企業(yè)氛圍”上。長效激勵要注重累計貢獻、未來發(fā)展預期，以及特殊專業(yè)才能的綜合性因素。在企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)下，董事會向全體股東負責，以CEO為首的核心團隊向董事會負責。但是對員工，尤其是核心人才，應該把三個基本維度按照權(quán)重進行組合，尤其要注重長效激勵。如何辦呢？我的一個建議是企業(yè)必須建立一個系統(tǒng)，把個人的能力轉(zhuǎn)化成組織能力，企業(yè)的信息系統(tǒng)、企業(yè)的團隊激勵方式都是有助于這種能力的建立。它們的知識需要不斷更新，因此需要不斷地培訓投入。但是如果不公開核心員工的身份，核心員工就不知道自己是核心員工。(四)核心的員工的保密性問題。核心員工的考核與薪酬都有自己的特點。如何把過時的核心員工從名單中剔除，同時加入新的核心員工名單，對于保持核心員工的適時性是非常關(guān)鍵的。好多企業(yè)吃的就是這個虧，一方面很著急把自己企業(yè)的核心人力資源確定下來，另一方面醞釀的過程不充分，搞出來的核心員工名單沒有說服力；二是要使用科學的方法與程序。至于業(yè)績導向的核心人力資源確定方法，對那些特別強調(diào)眼前業(yè)績的企業(yè)來說是一個可能的選擇。好處是比較能夠說服人，但要清晰地區(qū)分員工業(yè)績是一件困難的事情，同時這種方法對員工成長性以及戰(zhàn)略因素考慮不夠。第四，按照業(yè)績高低來確定核心人力資源。第三，按照管理層級或者職位層級來確定核心人力資源。核心能力是一個專門的概念，指的是能夠給顧客帶來特別價值的技術(shù)與知識，它們是能夠幫助企業(yè)獲得競爭優(yōu)勢的關(guān)鍵能力。一般說來最后這種組合的人力資源叫核心人力資源。什么是核心人才什么是核心人力資源？我個人認為有幾種定義的方法:第一，人才稀缺性和人才價值矩陣法。一方面，通過培訓，可以改變員工的工作態(tài)度，增長知識，提高技能，激發(fā)他們的創(chuàng)造力和潛能，提高企業(yè)運作效率和銷售業(yè)績，使企業(yè)直接受益，另一方面，也增強員工自身的素質(zhì)和能力，讓員工體會到企業(yè)對他們的重視，就會認識到培訓是公司為他們提供的最好福利，是公司給他們的最好禮物。李某不服，申請復議。A．由該部門的本級政府決定B．由該部門的上一級主管部門決定 C．由申請人自由選擇D．由本級政府與上一級主管部門協(xié)商決定1如法律．法規(guī)規(guī)定對于某些具體行政行為應當先向行政復議機關(guān)申請行政復議，對行政復議決定不服再向人民法院提起行政訴訟，如果行政復議機關(guān)決定不予受理或者受理后超過行政復議期限不作答復，行政相對人可()。王某逾期不履行維持原具體行政行為的行政復議決定，應當如何處理？（）A．由作出原具體行政行為的行政機關(guān)依法強制執(zhí)行，或者申請人民法院強制執(zhí)行 B．由行政復議機關(guān)依法強制執(zhí)行C．由行政復議機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行 D．由作出原具體行政行為的行政機關(guān)或行政復議機關(guān)依法強制執(zhí)行，或者申請人民法院強制執(zhí)行1當事人對縣土地管理局的具體行政行為不服，可對下列（）具體行政行為的依據(jù)提出申請？ A．《土地管理法》B．國土資源部的有關(guān)文件C．國務(wù)院有關(guān)土地管理的行政法規(guī) D．省人民政府制定的規(guī)章1某公司效益很好，許多外單位職工都想調(diào)入，紛紛找市勞動局說情。A．上一級主管部門 B．本部門 C．本級人民政府 D．上一級人民政府行政復議機構(gòu)應當自行政復議申請受理之日起（）日內(nèi)，將行政復議申請書發(fā)送被申請人。A．第三人 B．共同申請人 C．知情人 D．原告按照《行政復議法》的規(guī)定，管理相對人認為行政機關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定不合法，可以（）向行政復議機關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請。因此，在合同履行過程中要密切關(guān)注對方出現(xiàn)的危險信號，如果發(fā)生這些危險信號，要及時采取防范措施。發(fā)現(xiàn)對方付款不正常，如經(jīng)常拖延，如對方給你的支票因為余額不足導致退票，這也是一種合同可能違約的危險信號。一般情況下，建議選擇訴訟方式解決。n（九）爭議解決方式條款在合同履行過程中不可避免地會產(chǎn)生爭議，為使爭議發(fā)生后能夠有一個雙方都能接受的解決辦法，應當在合同條款中對此作出規(guī)定。②違約金與定金不能同時適用，一份合同不能同時存在違約金和定金，如果兩者都存在，只能選擇其一。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認收貨的事實，給訴訟中的舉證帶來困難。②應在合同中