【正文】 其原有的連續(xù)工齡與進入機關(guān)事業(yè)單位后的工作年限合并計算，退休時按機關(guān)事業(yè)單位的辦法計發(fā)養(yǎng)老金。公務員進入企業(yè)工作后再次轉(zhuǎn)入機關(guān)事業(yè)單位工作的，原給予的一次性補貼的本金和利息要上繳同級財政”（勞動和社會保障部《關(guān)于職工在機關(guān)事業(yè)單位與企業(yè)之間流動時社會保險關(guān)系處理意見的通知》第一條，勞社部發(fā)〔2001〕13號）。四、農(nóng)村養(yǎng)老保險因區(qū)劃調(diào)整或鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)改制，“原參加農(nóng)村養(yǎng)老保險，現(xiàn)為城鎮(zhèn)戶口的職工，距法定退休年齡15年以上的，應當參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險，原繳納的農(nóng)村養(yǎng)老保險費封存，不得退保。到達法定退休年齡辦理退休時，按照農(nóng)保政策和城鎮(zhèn)政策分別計發(fā)退休金。不到15年的，繼續(xù)參加農(nóng)村養(yǎng)老保險”（南京市勞動和社會保障局《關(guān)于執(zhí)行寧勞社險〔2002〕8號文件有關(guān)問題的補充通知》第三條，寧勞社險〔2002〕27號）；“改制的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險前，不屬于國家統(tǒng)一規(guī)定的退休制度的實施范圍，其原已退出勞動崗位的人員的有關(guān)費用，由原渠道解決”（第四條）。可見，農(nóng)村養(yǎng)老保險與城鎮(zhèn)養(yǎng)老保險之間不能轉(zhuǎn)化或相互轉(zhuǎn)移。五、農(nóng)民合同工“企業(yè)招用農(nóng)民工應當……，并到當?shù)貏趧有姓鞴懿块T辦理錄用手續(xù)”（國務院《全民所有制企業(yè)招用農(nóng)民合同制工人的規(guī)定》第五條第一款，國務院令〔1991〕第87號），“需要跨省、自治區(qū)、直轄市招收的，須經(jīng)有關(guān)各方的省級勞動行政主管部門批準”（第六條），“國務院勞動行政主管部門確定的有害身體健康的工種、崗位，必須招用定期輪換工。企業(yè)與輪換工簽訂的勞動合同期限一般為三至五年；經(jīng)企業(yè)主管部門同意，報經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府勞動行政主管部門或其授權(quán)的市人民政府勞動行政主管部門批準，合同期限最多可為八年。合同期限屆滿應即終止”（第十一條）。“參加養(yǎng)老保險的農(nóng)民合同制職工，在與企業(yè)終止或解除勞動關(guān)系后，由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)保留其養(yǎng)老保險關(guān)系，保管其個人帳戶并計息，凡重新就業(yè)的，應接續(xù)或轉(zhuǎn)移養(yǎng)老保險關(guān)系；也可按照省級政府的規(guī)定，根據(jù)農(nóng)民合同制職工本人申請，將其個人帳戶內(nèi)個人繳費部分一次性支付給本人，同時終止養(yǎng)老保險關(guān)系，凡重新就業(yè)的，應重新參加養(yǎng)老保險。農(nóng)民合同制職工在男年滿60周歲、女年滿55周歲時，累計繳費年限滿15年以上的，可按規(guī)定領(lǐng)取基本養(yǎng)老金；累計繳費年限不滿15年的，其個人帳戶全部儲存額一次性支付給本人”（勞動和社會保障部《關(guān)于完善城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險政策有關(guān)問題的通知》第四條，勞社部發(fā)〔2001〕20號）。六、用工主體綜上，用工主體可分為：法人、其他組織和自然人中的工商個體戶三類。這三類主體形式，共同的特征是“依法成立”，或領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，或辦理注冊登記手續(xù)，或直接根據(jù)法律規(guī)定設(shè)立。以一般自然人為雇主的，只適用于雇傭家庭保姆一類，除此以外均為非法用工。但是，雇傭家庭保姆合同的雇主與雇工之間的法律關(guān)系，是平等主體之間的勞務關(guān)系，不屬于勞動關(guān)系，不適用勞動法?！爱敯へ撠熑耸菄衅髽I(yè)的職工時，由于職工本人沒有招用臨時工的權(quán)利，所以應由企業(yè)按照《全民所有制企業(yè)臨時工管理暫行規(guī)定》（國務院令第41號，現(xiàn)已廢止）負責招用臨時工，并簽訂勞動合同，臨時工的工傷待遇應按《全民所有制企業(yè)臨時工管理暫行規(guī)定》辦理。當包工負責人是社會上的人員時，如果包工負責人經(jīng)勞動行政部門審核批準具有用工權(quán)，則其應按《私營企業(yè)勞動管理暫行規(guī)定》（勞政字〔1989〕5號）聘用臨時工，并簽訂勞動合同，臨時工的工傷待遇應由包工負責人承擔，并按《私營企業(yè)勞動管理暫行規(guī)定》辦理。如果包工負責人未經(jīng)批準非法用工，勞動行政部門應按照有關(guān)規(guī)定對其予以處罰，臨時工的工傷待遇也應由包工負責人承擔”（勞動部辦公廳《關(guān)于如何確認臨時工用工主體的復函》，勞辦力字〔1993〕17號）。若將前述臨時工更換為形成事實勞動關(guān)系的雇工，同樣適用?！坝萌藛挝慌c其它單位合并的，合并前發(fā)生的勞動爭議，由合并后的單位為當事人；用人單位分立為若干單位的，其分立前發(fā)生的勞動爭議，由分立后的實際用人單位為當事人。用人單位分立為若干單位后，對承受勞動權(quán)利義務的單位不明確的，分立后的單位均為當事人”（最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十條，法釋〔2001〕14號）。七、仲裁時效對勞動爭議發(fā)生之日的正確理解應是：如果雙方的權(quán)利義務是明確的，即具有客觀評判標準，如約定了期限的，按客觀標準來確定權(quán)利被侵害之日；如沒有客觀評判標準，需要依據(jù)主觀標準評判的，應當以履行義務一方明確表示不履行自己應盡的義務作為勞動爭議發(fā)生之日（江蘇省高級人民法院民一庭《勞動爭議案件難點透析》，審判研究2002年12期）?！坝萌藛挝磺防U社會保險費、克扣勞動者工資連續(xù)侵權(quán)行為引發(fā)的勞動爭議，勞動者提出申訴時，仲裁委員會應認真審查，準確把握仲裁申訴時效。依法參加社會保險，繳納社會保險費，是法律規(guī)定用人單位和勞動者必須履行的強制性義務。用人單位與勞動者在勞動關(guān)系存續(xù)期間因執(zhí)行國家社會保險規(guī)定發(fā)生的勞動爭議，仲裁委員會應予受理。勞動合同解除或終止后，一般應將勞動合同解除或終止之日作為勞動爭議發(fā)生之日，計算申請仲裁的時效。工資應當以貨幣形式按月支付給勞動者本人，用人單位在規(guī)定的工資發(fā)放日沒有法定理由拒不支付勞動者工資，即為克扣工資的開始。因此，勞動者主張該月工資的申訴時效應從工資支付日起算。如勞動者超過60天申請仲裁時效的，經(jīng)仲裁委員會認定屬不可抗力或者有其他正當理由的，應當受理，但從工資發(fā)放日起超過1年的，仲裁委員會不予受理”（江蘇省勞動廳等《關(guān)于目前勞動爭議仲裁工作若干問題的處理意見》第1條，蘇勞〔1999〕97號）。上述“工傷申訴沒有時效規(guī)定”，是指針對行政機關(guān)受理和認定工傷的行政行為而言沒有時效限制，這并不等于勞動者與用人單位就工傷發(fā)生爭議時申請仲裁或提起訴訟也沒有時效限制。從省政府〔1999〕162號令的規(guī)定看，申報工傷還是有期間限制的，企業(yè)逾期不報的法律后果是自已承擔勞動者的工傷待遇。無論是申報工傷還是辦理養(yǎng)老保險，用人單位相對于勞動者而言都具有絕對的主動性、控制性和隱秘性，如“職工工傷保險待遇申請應當經(jīng)企業(yè)簽字報送”等（勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第十條第四款，勞部發(fā)〔1996〕266號），雖然從法律上講這是用人單位的法定義務而不是權(quán)利，但因為用人單位對此具有控制力，勞動者往往處于被動等待用人單位申報工傷或辦理其他社會保險的境地，很難掌握準確情況，若簡單地通過法定期限累計的方式推算勞動者知道或應當知道權(quán)利被侵害之日，并不科學，也不利于保護勞動者合法權(quán)益，因此，用人單位對勞動者隱瞞實情不報或推說正在處理解決，均屬于不超過時效的正當理由。八、工傷及相關(guān)傷亡事故的處理“被聘用的離退休人員因工致殘，仲裁委員會在處理爭議時，應根據(jù)聘用單位承擔工傷保險責任的原則，判令聘用單位承擔傷者的工傷醫(yī)療待遇、工傷津貼等，并承擔一次性傷殘補助金”（江蘇省勞動廳等《關(guān)于目前勞動爭議仲裁工作若干問題的處理意見》第12條，蘇勞〔1997〕97號）?！鞍へ撠熑朔欠ㄊ褂门R時工發(fā)生工傷事故的，應承擔臨時工的工傷待遇；包工負責人確實無力承擔的，由發(fā)包工承擔”（勞動部辦公廳《關(guān)于如何確認臨時工用工主體的復函》，勞辦發(fā)〔1994〕109號）。“如果私人包工負責人是發(fā)包單位的職工并屬于合法承包者，其工傷待遇由發(fā)包單位按國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。如果私人包工負責人與發(fā)包單位沒有勞動關(guān)系而只訂立了經(jīng)濟承包合同，若經(jīng)濟承包合同中對其工傷問題有明確約定，則按照合同執(zhí)行；若經(jīng)濟承包合同中對其工傷問題沒有約定，則由其本人負責”（勞動部辦公廳《關(guān)于私人包工負責人工傷待遇支付問題的復函》，勞辦發(fā)〔1995〕11號）?！霸诖彐?zhèn)進行各類施工活動的個體工匠，應當依法辦理資質(zhì)審批手續(xù)，按照規(guī)定的范圍進行施工。村鎮(zhèn)村（居）民個人建造住宅等，依法由符合法定條件的個體工匠施工的，對在施工過程中發(fā)生的傷亡，不承擔賠償責任。村鎮(zhèn)村（居）民個人建造住宅等，由不具備法定條件的個體工匠施工，在建房過程中發(fā)生傷亡事故的，按照以下情形處理：（1）建造活動由他人承包并由其尋找人員、安排施工，施工人員發(fā)生傷亡的，承包人作為雇主承擔賠償責任。（2）建造活動由他人召集或介紹施工人員，報酬由建房人直接支付，召集人或者介紹人與其他施工人員同工同酬，發(fā)生傷亡的，建房人應當承擔賠償責任。召集人對建造活動進行指揮、管理，由于指揮、管理不當造成傷亡的，建房人在承擔賠償責任后可向召集人追償。（3）受害人自身對損害的發(fā)生有過錯的，應當承擔相應的民事責任”（第8條）。法院審理涉及工傷的勞動案件，應注意區(qū)分行政機關(guān)享有的法定職權(quán)，不要超俎代庖，審理時若尚未進行工傷認定或傷殘鑒定的，應當中止訴訟，委托認（鑒）定或責令當事人申請工傷認（鑒）定。本文章共2頁，當前在第2頁上一頁[1][2]第五篇：審理勞動爭議案件中的幾個問題及相關(guān)規(guī)定綜述一、臨時工1995年1月1日勞動法實施后，“過去意義上相對于正式工而言的臨時工名稱已經(jīng)不復存在。用人單位如在臨時性崗位上用工，應當與勞動者簽訂勞動合同并依法為其建立各種社會保險，使其享有有關(guān)的福利待遇，但在勞動合同期限上可以有所區(qū)別”（勞動部辦公廳《對〈關(guān)于臨時工等問題的請示〉的復函》，勞辦發(fā)〔1996〕238號）。XX年10月，xx在清理行政法規(guī)時，即宣布《全民所有制企業(yè)臨時工管理暫行規(guī)定》失效，理由是“調(diào)整對象已消失”?！坝萌藛挝辉谂R時性和常年性工作崗位上的用工，無論是城鎮(zhèn)職工，還是經(jīng)批準使用的農(nóng)村勞動力或外地城鎮(zhèn)職工，都必須訂立勞動合同，參加各種保險。在臨時性工作崗位的用工，可以訂立以完成一定的工作為期限的勞動合同，也可訂立一年以內(nèi)的短期勞動合同”（江蘇省勞動廳《當前勞動關(guān)系調(diào)整若干問題的處理意見》第10條，蘇勞〔1998〕4號）?！皩τ谠诒酒髽I(yè)連續(xù)工作已滿XX年的臨時工，續(xù)訂勞動合同時，也應當按照《勞動法》的規(guī)定，如果本人要求，應當訂立無固定期限的勞動合同，并在勞動合同中明確其工資、保險福利待遇。用人單位及其本人應當按照國家規(guī)定繳納社會保險費用，并享受有關(guān)保險福利待遇”（勞動部辦公廳《對〈關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的請示〉的復函》第一條，勞辦發(fā)〔1997〕88號）。二、事實勞動關(guān)系我國承認事實上的勞動關(guān)系?！爸袊硟?nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間，只要形成勞動關(guān)系，即勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員，并為其提供有償勞動，適用勞動法”（勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第2條，勞部發(fā)〔1995〕309號）?！跋铝屑m紛屬于《勞動法》第二條規(guī)定的勞動爭議：……（二）勞動者與用人單位沒有訂立書面勞動合同，但已形成勞動關(guān)系后發(fā)生的糾紛”（最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第一條，法釋（XX）14號）。“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立”（《中華人民共和國合同法》第三十六條）?！坝萌藛挝慌c勞動者之間形成了事實勞動關(guān)系，而用人單位故意拖延不訂立勞動合同，勞動行政部門應予以糾正。用人單位因此給勞動者造成損害的，應按勞動部《違反〈勞動法〉有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》（勞部發(fā)〔1995〕223號）的規(guī)定進行賠償”（勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第17條，勞部發(fā)〔1995〕309號）。對事實勞動關(guān)系中發(fā)生的勞動爭議，“按以下原則處理：（1）雙方同意維持勞動關(guān)系的，用人單位應與勞動者協(xié)商補簽勞動合同，補辦社會保險手續(xù)；（2）一方不同意維持勞動關(guān)系的，如屬于勞動者不愿簽訂勞動合同，勞動關(guān)系應予解除，用人單位可以不支付勞動者經(jīng)濟補償；如屬于用人單位拒簽勞動合同，用人單位應按規(guī)定支付勞動者經(jīng)濟補償金；（3）用人單位或勞動者不具備簽訂勞動合同條件的，事實勞動關(guān)系應予解除，建議有關(guān)部門予以查處。由于用人單位的原因形成事實勞動關(guān)系，對勞動者造成損害的，應裁決用人單位給予勞動者相應賠償；（4）勞動合同期滿后企業(yè)與職工未辦理終止或續(xù)訂勞動合同手續(xù)，形成事實勞動關(guān)系，由此而引發(fā)的勞動爭議，仲裁委員會可參照原勞動合同約定的勞動權(quán)利義務內(nèi)容進行處理。用人單位不得解除勞動關(guān)系或終止原勞動合同，雙方應協(xié)商補辦勞動合同續(xù)訂手續(xù)。經(jīng)協(xié)商不能就續(xù)訂勞動合同達成一致意見的，可以裁決解除勞動關(guān)系，由企業(yè)支付勞動者經(jīng)濟補償金”（江蘇省勞動廳等《關(guān)于目前勞動爭議仲裁工作若干問題的處理意見》第9條，蘇勞〔1998〕49號）?！皠趧雍贤跐M后，勞動者仍在原用人單位工作，原用人單位未表示異議的，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動合同。一方提出終止勞動關(guān)系的，人民法院應當支持”（最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十六條第一款，法釋（XX）14號）?？梢?，對于用人單位和勞動者在已形成事實上的勞動關(guān)系期間的有關(guān)勞動權(quán)利和義務，國家予以同等保護，如用人單位應當為勞動者辦理基本養(yǎng)老保險等，但是，畢竟事實勞動關(guān)系不符合現(xiàn)行法關(guān)于建立勞動關(guān)系的形式要件的規(guī)定，故當雙方當事人就是否延續(xù)這種勞動關(guān)系發(fā)生爭議時，一般對延續(xù)請求不予支持。前列司法解釋和行政規(guī)范性文件在處理這一問題上，做法有細微差別，但并不矛盾，后者更有利于保護勞動者，因此在理解司法解釋條文時可以擴充其涵義，即：一方提出終止勞動關(guān)系，經(jīng)調(diào)解雙方就續(xù)訂勞動合同不能達成一致意見的，應當支持。三、城鎮(zhèn)基本養(yǎng)老保險城鎮(zhèn)基本養(yǎng)老保險包括企業(yè)、個體經(jīng)濟組織和機關(guān)事業(yè)單位三塊，目前，公務員及類似的國家公職人員尚沒有實行養(yǎng)老保險制度。歷史脈絡：我國自1991年6月開始城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老制度改革（xx《關(guān)于企業(yè)職工養(yǎng)老保險制度改革的決定》，國發(fā)〔1991〕33號），主要適用面為“全民所有制企業(yè)。城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)可以參照執(zhí)行；對外商投資企業(yè)中方職工、城鎮(zhèn)私營企業(yè)職工和個體勞動者，也要逐步建立養(yǎng)老保險制度”（第十一條），經(jīng)過1995年的深化改革，1997年7月16日建立了統(tǒng)一的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度（xx《關(guān)于建立統(tǒng)一的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度的決定》，國發(fā)〔1997〕26號），但此時仍處于“要逐步擴大到城鎮(zhèn)所有企業(yè)及其職工”階段，1999年1月22日xx頒布《社會保險費征繳暫行條例》，確立了強制征收基本養(yǎng)老保險費的制度，并將基本養(yǎng)老保險覆蓋面擴大到城鎮(zhèn)各種類型的企業(yè)及其職工。這里的“職工”，沒有區(qū)分非農(nóng)或農(nóng)業(yè)戶口。城鎮(zhèn)個體工商戶及其雇工是否實行基本養(yǎng)老保險制度，由各省自行決定。江蘇