【正文】 、毀棄郵件、電報罪→盜竊罪(第253條第2款)；→搶劫罪(第267條第2款)；、詐騙罪、搶奪罪→搶劫罪(第269條)；→故意殺人罪、故意傷害罪、搶劫罪(第289條)；→挪用公款罪(第384條第2款)；→故意傷害罪、故意殺人罪(第292條第2款)；、強迫賣血罪→故意傷害罪(第333條第2款)；、精神病藥品罪→販賣毒品罪(第355條)；→貪污罪(兩種情形下發(fā)生轉(zhuǎn)化)(最高法《挪用公款解釋》第6條)。1 2第五篇：2016刑法總結(jié)2015刑法總結(jié)犯罪的未完成狀態(tài)? 不可能根據(jù)預備行為來區(qū)分此罪與彼罪〃因此判斷對象還是打擊錯誤〃應根據(jù)有緊迫危險性的實行行為判斷〃而不是預備行為? 按照加重犯法定刑〃但適用未遂標準的情況? 中止：能達而不欲 不是因為外部因素 具有自動性 有效性 為防止結(jié)果發(fā)生做了真摯的行為 不具備全部要件 或者 結(jié)果的發(fā)生與實行行為沒有因果關(guān)系? 中止可以重復動作的行為：可以多次重復的行為〃評價為一個中止行為 ? 認為自己不可能成功而中止行為〃是未遂〃非“能達而不欲” ? 綁架致人死亡適用加重犯規(guī)定? 拐賣婦女兒童：以實際控制為既遂標準〃但有例外（2）? 受賄罪即遂：只要是財產(chǎn)性利益〃不論金額 ? 放火罪的即遂標準＜放火后中止? 中止犯的處罰原則：未造成損害的〃應當免除處罰；造成損害的〃應當減輕處罰? 中止〃應當有法益侵害的下降；未下降或已經(jīng)即遂的〃只要結(jié)果和行為有因果關(guān)系〃就不可能成立中止 ?（共同犯罪1722未聽）? 罪數(shù)? 法條競合與想象競合? 特殊的單純的一罪：繼續(xù)犯〃行為和不法狀態(tài)持續(xù)存在〃如綁架〃非法拘禁〃1追溯時效從行為結(jié)束后開始計算 2不存在新舊法溯及力問題 3結(jié)束前參加的都可能成立共同犯罪；狀態(tài)犯〃行為結(jié)束但不法狀態(tài)持續(xù)〃1追溯時效從行為結(jié)束時計算 2有新舊法溯及力問題? 法條競合 特別法條時對特殊領(lǐng)域的強調(diào) 本就有包含的關(guān)系 一個犯罪行為觸犯多個法條 ? 但注意 要求任一法條都能完全評價該犯罪? 原則上適用特殊發(fā)條〃例外情形適用重刑法條：如生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪與其他幾個生產(chǎn)銷售方面的罪名〃擇一重；刑法沒有特殊規(guī)定〃但適用特殊法條明顯不能做到罪刑相適應〃如保險詐騙罪和詐騙罪〃 ? 1）故意傷害罪：法律另有規(guī)定的依照規(guī)定〃不認定為故意傷害罪〃如強奸〃綁架? 2）過失致人重傷〃致人死亡：法律另有規(guī)定的依照規(guī)定〃能夠評價到其他犯罪里的都評價為其他犯罪〃如交通肇事罪〃尋釁滋事致人死亡? 3）詐騙罪：法律另有規(guī)定的依照規(guī)定〃實施其他特定方式的依照其特定方式〃如信用卡詐騙罪〃但特殊情況〃犯罪數(shù)額不能達到特定犯罪標準的〃按照詐騙罪處罰? 4）濫用職權(quán)〃玩忽職守：法律另有規(guī)定的依照規(guī)定〃只要能以其他犯罪評價的都不適用濫用職權(quán)玩忽職守〃不排除想象競合? 包括的一罪：連續(xù)犯 以同一或概括的故意連續(xù)實施數(shù)個性質(zhì)一致的行為〃按一罪處罰還是多重處罰＜分犯罪的行為類型：1數(shù)額犯〃多次相加 2行為多次實施提高法定刑 3都無法做到罪行相適應的〃數(shù)罪并罰〃如18個故意傷害輕傷（2年以上25年以下）結(jié)合犯 吸收犯 ? “任何人不得因為其生活方式而受處罰。”? 職業(yè)犯與營利犯：不能認為所有職業(yè)行為都是營利目的? 不可罰的事后行為通常是狀態(tài)犯〃不具有期待可能性；若有期待可能性〃構(gòu)成犯罪〃如掩飾隱瞞犯罪所得〃但也同時注意第三者善意取得情況〃或無罪或可能被詐騙等? 高度危險可以包括低度危險〃實行行為可以包括預備行為〃教唆幫助行為等〃如共同犯罪行為的競合 ? 盜竊搶奪詐騙罪〃事后行為 ? 吸收犯? 結(jié)合犯 同一犯罪行為〃而不是另外的行為；共犯的判斷；猥褻和奸淫行為不具有包含關(guān)系 ? 犯意的轉(zhuǎn)化與承接? 牽連犯 擇一重罪處罰 手段目的前后行為有極高的并發(fā)性 否則不具有牽連性的數(shù)罪并罰 ? 詐騙罪與銷售偽劣產(chǎn)品罪〃想象競合〃擇一重罪處? 刑罰的作用：一般預防（立法）與特殊預防（特殊立法）〃對人身危險性大再犯可能性大的〃注重特殊預防 ? 主刑與附加刑：一種主刑只能獨立適用〃附加刑可以疊加適用〃但是罰金和沒收財產(chǎn)不能同時適用 ? 附帶民事訴訟：因犯罪行為本身對被害人造成的損失 ? 犯罪分子所持違禁品應當沒收／收繳 ? 從重從輕處罰? 減輕處罰：不包含本數(shù)〃絕不可能與從輕處罰有重合? 經(jīng)最高法核準在法定刑以下：針對沒有法定的減輕處罰情節(jié)〃也不包含本數(shù)? 累犯：2種累犯在法律效力上完全一致〃應當從重處罰 不得減刑 不得假釋〃不適用18歲? 一般累犯：前后罪都是故意犯罪〃被判處有期徒刑以上刑罰〃刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后（指主刑執(zhí)行完畢 與附加刑執(zhí)行完畢與否無關(guān)＝）五年以內(nèi)再犯〃18歲不適用；前罪被假釋的〃從假釋執(zhí)行完畢之日起計算五年? 特別累犯：危害國家安全犯罪 恐怖活動犯罪 黑社會性質(zhì)的組織犯罪〃刑法執(zhí)行完畢或被赦免后 任何時候犯上述任一罪恐怖活動犯罪不要求是恐怖組織 不需要認定是組織 ? 自首：2種自首法律效果完全一樣 可以從輕或減輕處罰? 一般自首：犯罪后自動投案 如實供述 投案對象不僅限于司法機關(guān) 如領(lǐng)導也可以 還未被采取強制措施 未被懷疑 有自動性 因動機錯誤投案的 不影響自首的成立? 特別自首（準自首）：被采取強制措施后 交待司法機關(guān)還未掌握的本人的其他罪行? 自首后又逃跑又自首的〃認定自首；供述后又翻供的〃只要在一審審判結(jié)束前如實供述就可以認定如實供述 ? 立功 一定不是同案行為 應當是他人的其他犯罪行為 ? 刑八修正案之前的 適用重大立功應當減輕或從輕處罰 ? 條數(shù)69 70 71條? 69條數(shù)罪并罰規(guī)定 總和滿35年包括及以上 最高不超過25年〃不滿35年 不超過20年? 70條發(fā)現(xiàn)漏罪的 先并后減 先并的應當是已經(jīng)判決的執(zhí)行期間 如前10年12年并罰18年 后判10年 應當先并18年和10年 再減去已經(jīng)執(zhí)行的刑期 ? 71條又犯新罪的 先減后并? 既有漏罪又有新罪的 應當先并后減（先解決漏罪）再并 執(zhí)行的刑期只能減一次? 緩刑制度 要求：1判處三年以下（宣告刑）與法定刑無關(guān) 殺人等有可能適用緩刑 2有悔罪表現(xiàn) 3不具有人身危險性沒有再犯危險? 對被判處刑罰時不滿18周歲 正在懷孕 已滿75歲的 必須滿足以上3條件：才應當緩刑? 緩刑考驗期內(nèi)可以適用禁止令 76條必須執(zhí)行社區(qū)矯正 77條在考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪或犯新罪 直接撤銷緩刑數(shù)罪并罰（原判刑罰還未執(zhí)行）并罰后符合緩刑條件的還可以執(zhí)行緩刑? 減刑制度 僅適用于管制拘役 有期徒刑 無期徒刑〃不適用于死緩〃不得低于一半〃無期不得少于13年? 對被判處死刑緩期執(zhí)行的 累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子〃法院可以在作出裁判的同時決定對其限制減刑。? 最低服刑時間 如緩期執(zhí)行期滿后被依法減為無期徒刑的〃將不能少于25年；如緩期執(zhí)行期滿后被依法減為25年有期徒刑的〃將不能少于20年。也就是說〃無論如何被限制減刑的死緩服滿至少20年 ? 減刑 要求合議庭 從裁定減刑之日開始計算? 管制有可能沒有關(guān)押 減刑不要求遵守監(jiān)規(guī) 但可能有立功表現(xiàn)? 假釋制度 不得少于一半 無期至少執(zhí)行13年 特殊低于最低刑期的需要最高法核準 除非特赦 ? 對累犯〃嚴重暴力犯罪（判十年以上的）的 絕對不得假釋 任何機關(guān)無權(quán)判假釋 ? 減刑假釋 都按照79條 執(zhí)行機關(guān)提出建議書 中級以上法院合議庭 ? 假釋期滿 視為刑罰執(zhí)行完畢 可能成立累犯 ? 無期徒刑的假釋考驗期為10年 ? 剝奪政治權(quán)利的從考驗期滿計算 ? 刑罰的消滅? 追訴時效：追訴時效是司法機關(guān)追究犯罪人刑事責任的有效期限。犯罪已過法定追訴時效期限的〃不再追究犯罪分子的刑事責任；已經(jīng)追究的〃應當撤銷案件〃或者不予起訴〃或者宣告無罪。? 法定最高刑不滿5年的5年 不滿10年的10年 10年以上的15年?（小于5年的）（5～不滿10年）（10年～及以上）（法定的最高有期徒刑15年）? 法定最高刑為無期徒刑、死刑的〃追訴時效的期限為20年。如果20年后認為必須追訴的〃須報請最高人民檢察院核準后〃仍然可以追訴。（注：特殊規(guī)定僅針對改種情況）? 追訴時效的延長：不受時效的限制 已立案 逃避追訴的〃 或在時效期內(nèi) 被害人報案 應立案而不立案的? 追訴時效的中斷〃也稱追訴時效的更新〃是指在時效進行期間〃因發(fā)生法律規(guī)定的事由〃而使以前所經(jīng)過的時效期間歸于無效〃法律規(guī)定的事由終了之時〃時效重新開始計算。? 追訴期限內(nèi)又犯新罪 前罪的時效從后罪行為終了之日重新計算 ? 我國只有特赦 免刑不免罪? 犯罪時不滿18歲 判處5年以下 沒有義務報告刑事處罰記錄 ? 分則? 不可能根據(jù)預備行為區(qū)分此罪與彼罪 ? 預備行為的中止 與犯罪預備 共同犯罪構(gòu)成犯罪中止和犯罪未遂根據(jù)實行行為才能判斷對象錯誤還是打擊錯誤拐賣婦女兒童罪 實際控制就既遂 不要求賣出去 但有例外 之前就正常屬于自己的 如自己的或撿拾或好意買來的兒童婦女受賄既遂＜無論收的是多少錢是什么東西 只要能評價為財產(chǎn)型利益 性賄賂現(xiàn)在我國不認定為財產(chǎn)型利益放火罪既遂后中止＜實施了加重行為但沒有發(fā)生加重的結(jié)果 如何處理 搶劫致人死亡的結(jié)果加重犯的法定刑 適用未遂處罰規(guī)定搶劫致人死亡但沒有搶到財物 成立加重犯的未遂 中止犯的處罰判決執(zhí)行之日開始計算在執(zhí)行刑法之前有過懷孕情形的 都不適用死刑刑八之前適用重大立功應當交代的不是同案的犯罪行為 而是其他的犯罪 必須是犯罪分子自己提供的線索 司法機關(guān)不知曉的 不可能知曉的 體貌特征不是 家屬會見的不算 基于職務的不算國家機關(guān)工作人員擅離崗位 只要叛逃 不需要有危害行為 從重處罰 叛逃后又犯其他罪 數(shù)罪并罰 剝奪政治權(quán)利 抽象危險犯放火時間空間上失去控制的燃燒放火 故意殺人 搶劫致人死亡 擇一重時 搶最重 并處罰金刑破壞交通工具 維修中的不算 但維修工破壞算 破壞行為同時構(gòu)成盜竊罪 劫持罪 想象競合擇一重 因為僅破壞行為沒有非法占有目的參加恐怖組織的 實施其他犯罪 一律數(shù)罪并罰 不論參加組織先后劫持航空器 必須是有人的 足以壓制對方反抗 目的是控制 可能同時成立搶劫罪 公共交通工具上搶劫 想象競合 無論過失還是故意行為 有結(jié)果加重犯 毀壞航空器行為必須是故意的 過失毀壞財物不夠成犯罪要求對行為對槍支彈藥有認識 有危及安全可能 在四種對象之間認識錯的 按實際盜竊的認定 沒有認識到槍支彈藥爆炸物 抽象認識錯誤 只能在重合范圍內(nèi)認定 犯意轉(zhuǎn)化的 吸收原則盜竊制造槍支 吸收持有買賣 走起槍支 本就有持有目的 不用評價持有行為交通肇事罪必須至少是重傷 逃逸成立致人死亡的 七年以上兩個抽象犯 生產(chǎn)銷售假藥劣藥有毒有害食品 不要求銷售出去明知是走私而購買 間接走私 只認定第一次 走私都要有主觀的認識特定對象 三個層次 普通 禁止進出口 特定物品 特定物品種類認識錯誤 成立禁止進出口 走私共犯有事前共謀武器掩護走私 成立走私 但應用走私武器的刑罰抗拒檢查的致人死亡的才數(shù)罪并罰 否則包含在抗拒檢查罪名中 一年內(nèi)兩次行政處罰變相走私 逃避關(guān)稅的兩特殊情況 走私變造的貨幣不是走私假幣淫穢物品 要么謀利要么傳播 兩種行為都有的 數(shù)罪并罰商業(yè)受賄 只要不是本＝單位收到 就屬于個人收受 不要求利用職務 有關(guān)聯(lián)就行變造是此種變?yōu)楸朔N 沒有摻入非貨幣物質(zhì)高利轉(zhuǎn)貸要求獲取貸款前就有用于轉(zhuǎn)貸的目的 否則可能構(gòu)成貸款詐騙罪信用卡詐騙罪 使用偽造變造的信用卡對人進行詐騙活動 按照司法解釋 對機器使用才是信用卡詐騙罪保險詐騙罪未寫非法占有目的 但是此罪的必然要求 僅限列舉的四種成立此罪逃稅 五年內(nèi)受過兩次行政處罰＜虛開是指4種為他人為自己讓他人為自己 介紹他人虛開都是正犯行為抗稅罪 作為不作為都是 最高七年 因此不包括故意傷害罪故意殺人罪侮辱誹謗引起自殺死亡的 屬于嚴重后果 教唆自殺成立犯罪幫助他人自傷行為不構(gòu)成犯罪 因為自傷不是犯罪 除了戰(zhàn)時未遂僅指輕傷未遂 不處罰法律另有規(guī)定從其規(guī)定 即可以包含評價輕傷重傷的 按其他罪論處 不可以包含的 按想象競合從一重強奸行為包含一定的猥褻行為 手段達到難以反抗的程度猥褻兒童罪 12歲以下 不用判斷行為人是否認識到是兒童 重傷致人死亡的與故意傷害罪 想象競合非法拘禁要求被害人有意識被剝奪了自由綁架罪 實際控制人質(zhì)就既遂綁架既遂后又故意傷害的 注意＝若是輕傷 數(shù)罪并罰〃若是重傷 或致人死亡 則包含在綁架罪里從重處罰＝不再數(shù)罪并罰偷盜嬰幼兒是兜底條款 根據(jù)犯罪目的 可能成立綁架罪 拐賣拐騙兒童罪拐賣婦女兒童罪 男童14歲以上不是兒童 對象不適格 不成立此罪 接送中轉(zhuǎn)是正犯行為＝為接送中轉(zhuǎn)提供交通工具的才是共犯此罪與拐騙兒童中的拐騙行為區(qū)別在于出賣目的 拐賣之前婦女的承諾有效 既遂后的承諾無效4:首要分子 三人以上 賤淫（結(jié)合犯）強迫婦女賣淫（結(jié)合犯）＝＝但是 猥褻兒童 強迫男童賣淫的 數(shù)罪并罰誤以為是被拐賣的婦女兒童而收買 但被騙得 不犯罪收買之后又強奸＜收買后又想賣出＜將從收買的時間結(jié)合為拐賣婦女兒童罪 猥褻侮辱強迫勞動 數(shù)罪并罰誣告陷害罪 國家工作人員從重處罰 不要求利用職權(quán) 致人死亡的＜ 罪名錯誤不是誣告陷害罪? 遺棄罪 不區(qū)分導致被遺棄人不能自理獨立生活的原因 ? 搶劫嬰幼兒 偷盜嬰幼兒 都至少成立拐騙兒童罪? 組織他人出賣器官罪 自傷的不構(gòu)罪 以營利為目的 組織去捐獻的不構(gòu)罪 ? 摘取不滿18歲的人器官 與故意傷害罪想象競合 因承諾無效 ? 生前意愿與親屬意愿矛盾的 以生前意愿為準? 合法的占有 受刑罰保護 盜竊搶劫等構(gòu)成犯罪 可以自救 正當防衛(wèi) ? 拒不支付勞動報酬罪 構(gòu)成犯罪的要件 政府有關(guān)部門責令支付而不支付 ? 審查起訴前改正的減輕處罰 一審判決之前改正的 從輕處罰? 若勞動者直接起訴 法院判決之后仍不支付的 構(gòu)成 拒不執(zhí)行判決裁定罪＝而不是拒不支付勞動報酬罪 除非同時滿足想象競合? 毀壞財物與取得財物的區(qū)別 行為人在侵犯財產(chǎn)時有沒有利用的意思? 司法考試認為 任何妨害減損效用的 都構(gòu)成毀壞罪 如將金子丟到海中 如潑墨 ? 取得型的行為優(yōu)先