【正文】 向董事會提議聘用或解聘會計師事務所； 向董事會提請召開臨時股東大會； 提議召開董事會； 獨立聘請外部審計機構和咨詢機構； 可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權。 ? （二）獨立董事行使上述職權應當取得全體獨立董事的二分之一以上同意； （三）如上述提議未被采納或上述職權不能正常行使，上市公司應將有關情況予以披露； （四）如果上市公司董事會下設薪酬、審計、提名等委員會的，獨立董事應當在委員會成員中占有二分之一以上的比例，審計委員會中至少應有一名獨立董事會是會計專業(yè)人士。 ? 六、獨立董事應當對上市公司重大事項發(fā)表獨立意見 （一）獨立董事除履行上述職責外，還應當對以下事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見： 提名、任免董事； 聘任或解聘高級管理人員； 公司董事、高級管理人員的薪酬； 上市公司的股東、實際控制人及其關聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于 300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的 5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款； 獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項； 公司章程規(guī)定的其他事項。 （二）獨立董事應當就上述事項發(fā)表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由；無法發(fā)表意見及其障礙。 （三）如有關事項屬于需要披露的事項，上市公司應當將獨立董事的意見予以公告，獨立董事出現(xiàn)意見分歧無法達成一致時，董事會應將各獨立董事的意見分別披露。 第五節(jié) 監(jiān)事會 ? 一、監(jiān)事會的概念和特點 ? 監(jiān)事會是對董事和經(jīng)理的經(jīng)營管理行為及公司財務進行監(jiān)督的常設機構。 ? 二、監(jiān)事會的設置 ? 單一制 美國 （無監(jiān)事會） ? 雙層制 德國 ? 三、監(jiān)事會的組成 ? 第一百一十八條股份有限公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人。 監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 ? 監(jiān)事會設主席一人，可以設副主席。監(jiān)事會主席和副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由監(jiān)事會副主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會副主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。 董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。 本法第五十三條關于有限責任公司監(jiān)事任期的規(guī)定，適用于股份有限公司監(jiān)事。 ? 第五十二條有限責任公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一至二名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。 監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 監(jiān)事會設主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。 董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。 四、監(jiān)事會的職權 ? 第五十三條監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。 監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務。 ? 第五十四條監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權： (一 )檢查公司財務； (二 )對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議； ? (三 )當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正； (四 )提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議； (五 )向股東會會議提出提案； (六 )依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟； (七 )公司章程規(guī)定的其他職權。 ? 第五十五條監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質詢或者建議。 監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔。 ? 第五十六條監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。 監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 監(jiān)事會決議應當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。 監(jiān)事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應當在會議記錄上簽名。 第五十七條監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使職權所必需的費用，由公司承擔。 第六節(jié) 經(jīng)理 ? 一、概念：廣義 狹義 ? 公司法上嚴格的經(jīng)理概念 ? 部門經(jīng)理 二、經(jīng)理的職權 ? 第五十條有限責任公司可以設經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責，行使下列職權： (一 )主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議； (二 )組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案； (三 )擬訂公司內(nèi)部管理機構設置方案； (四 )擬訂公司的基本管理制度； (五 )制定公司的具體規(guī)章； ? (六 )提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人； (七 )決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員； (八 )董事會授予的其他職權。 公司章程對經(jīng)理職權另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 經(jīng)理列席董事會會議。 三、經(jīng)理的對外代理權 ? 特點： ? 法定的 ? 限于公司的日常經(jīng)營 第七節(jié) 董事、監(jiān)事、經(jīng)理的義務與民事責任 ? Duty of care and skill 善管義務 ? fiduciary duty 信義義務 經(jīng)營判斷規(guī)則 Business Judgement Rule ? 經(jīng)營判斷規(guī)則是美國法院在長期司法實踐中逐步發(fā)展起來的一項關于董事注意義務及忠實義務的判例法規(guī)則。 ? Business Judgment Rule Deference given by courts to the GoodFaith operations and transactions of a Corporation by its executives. Reasonable decisions, even if not the most profitable, will not be disturbed by a court upon application by a disgruntled party such as a Stockholder. ? The rationale behind the rule is that stockholders accept the risk that an informed business decision, honestly made and rationally thought to be in the corporation39。s best interests, may not be secondguessed. ? Therefore, courts afford business judgments special protection in order to limit litigation and avoid judicial intrusiveness in privatesector business decision making. ? 美國特拉華州最高法院在 Aronson V. Lewis一案的判決中指出：“經(jīng)營判斷原則是一種推定（ presumption），即推定公司董事所作出得商業(yè)決策，是在信息掌握的基礎上（ on a informed basis），以善意 (in good faith)且真實(honst)的相信其所為的行為是符合公司的最佳利益。 在無裁量權濫用 (absent an abuse of discretion)的情況下 ,法院將尊重董事們的經(jīng)營判斷。原告應負擔舉證責任而以相關事實來推翻這一推定?！? ? 美國著名的 《 布萊克法律詞典 》 對經(jīng)營判斷原則的表述是：“經(jīng)營判斷原則是一種推定（ presumption），即推定公司董事所做的商業(yè)決策是在沒有自我利益或自我交易的情況下所為的，且該決定是在掌握了相應信息的基礎上，善意且誠實的相信 (honest belief)該行為是符合公司的最佳利益的。這一原則在于保護公司董事或經(jīng)理，使他們能夠對于在其權限范圍內(nèi)以善意且適當?shù)淖⒁舛鵀榈臒o利益或有害于公司的交易行為，得以免除其法律責任?！? ? 美國法學會（ American Law Institute,ALI）在1994年發(fā)布的 《 公司治理原則：分析和建議 》（ Principles of Corporate Governance:Analysis and Remendations）中，通過對相關法院判決的分析整理，認為 ? ：“（經(jīng)營判斷原則）是為董事或經(jīng)理在掌握充分信息的的情況下，合理相信是對公司最有利的經(jīng)營判斷所提供的一個安全港?！逼渫瑫r規(guī)定：“依善意而進行經(jīng)營判斷的董事或經(jīng)理，如果符合下列規(guī)定，就已完成善意義務：（ 1）與其所進行的經(jīng)營判斷沒有厲害關系；（ 2） 已合理的相信其已獲得在當時條件下所能掌握的相關信息；（ 3）合理的相信其所為的經(jīng)營判斷是最有利于公司的?！? 美國迪斯尼公司案 ? Article 148 The directors, supervisors and senior managers shall ply with laws, administrative regulations and the articles of association. They shall bear the obligations of fidelity and diligence to the pany. No director, supervisor or senior manager may take any bribe or other illegal gains by taking the advantage of his authorities, or encroach on the properties of the pany. ? 第一百四十八條董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。 董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。 ? 第一百四十九條 董事、高級管理人員不得有下列行為： （一）挪用公司資金； （二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲； （三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保； ? （四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易； （五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務； （六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有； ? （七）擅自披露公司秘密； （八）違反對公司忠實義務的其他行為。 董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。 ? 第一百五十條 董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。