【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 鋁合金材料。 第五、義氣。不少糾紛合同的原因是當(dāng)事人講哥們義氣。商業(yè)活動(dòng)是規(guī)范的、嚴(yán)肅的，不能論義氣，俗話說(shuō)“買賣場(chǎng)上無(wú)父子”，就是這個(gè)道理。 某單位規(guī)定，貨物銷售給個(gè)人必須帶款提貨。有一個(gè)人在開始代理銷售貨物時(shí)，每次都帶款提貨。隨著時(shí)間的延長(zhǎng)，當(dāng)事人之間感情越來(lái)越好，這個(gè)人提出了賒銷。單位領(lǐng)導(dǎo)認(rèn)為這哥兒們有信譽(yù)，講義氣，沒(méi)問(wèn)題，賒銷開始了。當(dāng)欠款額達(dá)到100萬(wàn)元時(shí)，對(duì)方卻找不到人了。 資信審查是合同決策的重要的、不可忽略的環(huán)節(jié)。從技術(shù)上看，審查資信的途徑有以下幾條： 一是咨詢政府機(jī)構(gòu)。主要是工商行政管理部門。查詢對(duì)方的注冊(cè)情況和經(jīng)營(yíng)情況。各地工商管理部門對(duì)這種查詢是很負(fù)責(zé)的。筆者曾經(jīng)向河南省新鄉(xiāng)市工商局發(fā)出查詢當(dāng)?shù)匾粋€(gè)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)情況。該局在不到一周的時(shí)間內(nèi)，特快專遞回函，詳細(xì)介紹了該企業(yè)的情況，并提示“該企業(yè)信譽(yù)不佳，我局剛接到三項(xiàng)投訴，請(qǐng)貴公司慎簽合同?！?二是銀行查詢。向銀行了解對(duì)方的財(cái)務(wù)狀況和信譽(yù)。銀行查詢一般不要直接向?qū)Ψ姐y行查詢，最好是委托自己的開戶行，向?qū)Ψ姐y行查詢。筆者曾委托任丘市中國(guó)銀行向中行哈薩克斯坦分行查詢當(dāng)?shù)匾患夜镜馁Y信，不到三個(gè)小時(shí)就得到了詳細(xì)答復(fù)。 三是律師查詢，重要合同可委托當(dāng)?shù)芈蓭煶鼍叻勺稍儠?四是公證查詢。向?qū)Ψ剿魅〗?jīng)公證的有關(guān)文件或說(shuō)明。 五是委托審查。既委托一個(gè)專業(yè)機(jī)構(gòu)，以第三方的名義對(duì)對(duì)方的財(cái)務(wù)、質(zhì)量等進(jìn)行審查。并依據(jù)審查報(bào)告確定是否合作。從技術(shù)手段看，資信審查可通過(guò)對(duì)對(duì)方的資質(zhì)文件、管理程序、設(shè)備狀況、技術(shù)狀況、財(cái)務(wù)狀況等進(jìn)行審查。美國(guó)的大公司在確定分供方時(shí)，首先要委托第三方中介機(jī)構(gòu)對(duì)分供方的質(zhì)量保證體系進(jìn)行審查。以第三方出具的報(bào)告為依據(jù)，來(lái)決定是否簽訂采購(gòu)合同。 六是派人調(diào)查。這是最常見(jiàn)的查詢方法。 資信審查的意義和作用很大，它能夠預(yù)防合同糾紛的形成，能夠提高合同訂立的質(zhì)量；能夠規(guī)范企業(yè)內(nèi)部的管理。 資信審查不是一個(gè)獨(dú)立的環(huán)節(jié)，在整個(gè)合同決策、談判過(guò)程中都包含有資信審查的內(nèi)容。特別是在談判中，隨時(shí)都要注意分析和評(píng)價(jià)對(duì)方的資信狀況。當(dāng)把握到有關(guān)資信的重要信息后，要采取果斷措施。 資信審查過(guò)程中，除了對(duì)公司、企業(yè)等法人資格進(jìn)行審查外，還要對(duì)當(dāng)事人的身份進(jìn)行審查。這一點(diǎn)也是很重要的。簽約當(dāng)事人的身份很復(fù)雜，有法定代表人親自談判簽約的，還有企業(yè)員工代理談判簽約的，也有其他委托代理人談判簽約的。這就是注意審查這些人的身份真實(shí)性，授權(quán)范圍和授權(quán)期限。有些人的授權(quán)委托書上寫著“全權(quán)授權(quán)”或者“全權(quán)代理”，這是不能完全信賴的。遇有這種情況，一定要和授權(quán)單位聯(lián)系，弄清授權(quán)范圍?！疤孛珯?quán)”是一個(gè)國(guó)際法范疇的外交術(shù)語(yǔ)，是不適用合同法和訴訟法的。 三、細(xì)節(jié)不能忽視 合同法規(guī)定，合同主要條款齊備，符合法律規(guī)定的要件，合同就可成立，當(dāng)事人在談判簽約時(shí)，對(duì)主要條款都能夠認(rèn)真對(duì)待，但往往忽視了合同的細(xì)節(jié)。實(shí)踐中，因?yàn)楹贤募?xì)節(jié)問(wèn)題所引起的訴訟非常多，應(yīng)當(dāng)予以重視。 合同實(shí)踐中，簽訂合同是不應(yīng)該區(qū)分主要條款和次要條款的，合同中的每一個(gè)字都非常重要，每句話都是對(duì)權(quán)利義務(wù)的界定。我們經(jīng)常聽(tīng)到因?yàn)橐粋€(gè)字所形成的合同糾紛，雖然不可思議，但的確是存在的。有人曾經(jīng)向筆者咨詢過(guò)這樣一個(gè)案子，說(shuō)甲方給乙方寫了一張條子，內(nèi)容是“還欠款一萬(wàn)元。”結(jié)果乙方向法院起訴要求甲方還錢。甲方辯稱：“我是欠乙方一萬(wàn)元，但已經(jīng)還清了，我給他打的條子明明寫著還欠款一萬(wàn)元，他怎么還和我要！” 由于“還”字的多音多義，在這里引出了糾紛。真可謂是一字訴了。 筆者曾經(jīng)遇到過(guò)一次糾紛，是因?yàn)橘|(zhì)量異議期限不明造成的。這份合同規(guī)定“質(zhì)量應(yīng)達(dá)到GB1999XX號(hào)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，由乙方驗(yàn)收并出具書面報(bào)告，異議期6個(gè)月?！北砻嫔峡?，這個(gè)條款設(shè)有什么問(wèn)題。當(dāng)產(chǎn)品發(fā)出后，乙方卻遲遲不出檢驗(yàn)報(bào)告。過(guò)了6個(gè)月之后，甲方認(rèn)為乙方違約，找乙方進(jìn)行交涉。乙方說(shuō)：“這個(gè) 產(chǎn)品我們還沒(méi)有使用，要等到使用后，才能發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，那時(shí)起才能開始計(jì)算異議期。這個(gè)糾紛的原因是異議期沒(méi)有起始時(shí)間。 下面是常見(jiàn)的容易引起糾紛的幾個(gè)問(wèn)題。 以“前”或“后”限定期限。如“X月X日前交貨”、“X月X日后付款”等。合同期限應(yīng)當(dāng)明確，幾月幾日就是幾月幾日，不能含糊。鮮活商品要規(guī)定到分鐘。曾經(jīng)有一個(gè)魚苗買賣合同，規(guī)定X月X日運(yùn)到，結(jié)果在規(guī)定日的晚上運(yùn)到交貨地，魚苗全部死亡。司機(jī)說(shuō)上午他檢查時(shí)還好好的。 以“有關(guān)”、“相關(guān)”等詞做定語(yǔ)。如“按有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)驗(yàn)收”，“執(zhí)行相關(guān)規(guī)定”等等。產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)和國(guó)家的法律法規(guī)是很多的，有一些產(chǎn)品，標(biāo)準(zhǔn)與標(biāo)準(zhǔn)是不一樣的，有一些法律和法規(guī)相互間也有沖突。由于雙方對(duì)“相關(guān)”的理解不盡一致，往往導(dǎo)致糾紛。某單位購(gòu)買一批閥門不能使用。原因是采購(gòu)單位執(zhí)行的是石油系統(tǒng)通用的美國(guó)石油學(xué)會(huì)制訂的標(biāo)準(zhǔn)，而供貨方執(zhí)行的是中國(guó)的國(guó)標(biāo)。糾紛就不可避免了。 以“普通”、“特殊”等詞替代標(biāo)準(zhǔn)。如“普通包裝”、“特殊材料”等等。包裝和材料都是有標(biāo)準(zhǔn)的，不能以普通和特殊替代。 驗(yàn)收條款不明確，驗(yàn)收方法中應(yīng)明確規(guī)定驗(yàn)收時(shí)間、地點(diǎn)，驗(yàn)收手段，驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，由誰(shuí)驗(yàn)收，驗(yàn)收發(fā)生爭(zhēng)議由誰(shuí)仲裁等，不能簡(jiǎn)單說(shuō)一句“由X方按質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)驗(yàn)收”就完了。 標(biāo)的物數(shù)量不明確。有些合同標(biāo)的在規(guī)定數(shù)量時(shí)，還要包括計(jì)量單位和計(jì)量方法，既使是購(gòu)買設(shè)備，也要明確整機(jī)、輔件、配件、工具的數(shù)量，不能只簡(jiǎn)單規(guī)定“XX設(shè)備一臺(tái)套，”或“鋼材“XX噸”，這都容易引起糾紛。 標(biāo)的物名稱不標(biāo)準(zhǔn)。不少工業(yè)用品有多種名稱，有的名稱屬于包容與被包容關(guān)系，在理解上可能產(chǎn)生歧義，如氧氣有醫(yī)用氧和工業(yè)氧之分，醫(yī)院買氧氣用于醫(yī)療，只能買醫(yī)用氧，如僅寫氧氣，則很可能被供方理解為工業(yè)氧。塑料管和PVC管也不一樣。老百姓鋼與鐵不分，廢鋼、廢鐵是一回事，工廠則有嚴(yán)格區(qū)分，機(jī)床是車、銑、刨、磨床子的統(tǒng)稱，只說(shuō)機(jī)床就不能區(qū)分那個(gè)品種等。不少合同糾紛是因?yàn)槊Q不清導(dǎo)致的。當(dāng)需方收到貨物才發(fā)現(xiàn)，此物非彼物，紛爭(zhēng)就發(fā)生了。 細(xì)節(jié)上還有其它一些應(yīng)注意的問(wèn)題，諸如合同的有效期、仲裁條款、違約責(zé)任等。這里不再累述。 四、要注重對(duì)履行過(guò)程的管理 前面提到了合同訂立的目的，這些目的都是要通過(guò)履行來(lái)實(shí)現(xiàn)的，只有全面履行了合同，才能實(shí)現(xiàn)價(jià)值交接，推動(dòng)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)轉(zhuǎn)。合同的履行是個(gè)動(dòng)態(tài)過(guò)程，其中會(huì)有很多變數(shù)，因此，合同法專章規(guī)定了合同的變更和轉(zhuǎn)讓，同時(shí)合同法還規(guī)定“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其它形式”，“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”。 由此可見(jiàn)，合同的表現(xiàn)形式是多樣的，可以分為狹義和廣義兩種。狹義的合同形式僅指合同書，既我們常見(jiàn)的明確標(biāo)有“合同”字樣的書面文件，即合同書，廣義的則包括了口頭合同、數(shù)據(jù)電文合同和其它合同。實(shí)踐中還有協(xié)議、意向書等稱謂，實(shí)際上與合同沒(méi)有實(shí)質(zhì)性區(qū)別，都要受合同法的調(diào)整，只不過(guò)條款詳略不同而已。 在不少人的思想上，合同僅指合同書。翻開一些單位的合同檔案，所保存的大多數(shù)是合同書，信件、數(shù)據(jù)電文、電話記錄等很少保存，或者一件都沒(méi)有。沒(méi)有保存在合同檔案中不是說(shuō)沒(méi)有，而是因?yàn)闆](méi)有重視，或者是沒(méi)有把這些當(dāng)作合同。 律師在搜集證據(jù)進(jìn)行合同訴訟時(shí)，最為難的也是這一點(diǎn)，當(dāng)事人會(huì)給你介紹交涉的詳細(xì)過(guò)程，發(fā)了幾份傳真，寫了幾封信，打了幾個(gè)電話，對(duì)方如何承諾等等，但就是沒(méi)有記錄或文字痕跡，造成了證據(jù)缺失，結(jié)果是可想而知的。 合同還可區(qū)分為原始合同和變更合同，原始合同指得是針對(duì)某一標(biāo)的經(jīng)雙方協(xié)商后，首次訂立的那份合同，其表現(xiàn)形式也是多樣的，有書面的，數(shù)據(jù)電文的，也有口頭的等等，變更合同是指在履行過(guò)程中，根據(jù)情勢(shì)的變化，雙方針對(duì)原始合同進(jìn)行變更后成立的合同。這種變更可能是補(bǔ)充或刪節(jié)，也可能是原條款的修改，合同法中統(tǒng)稱為合同的變更。變更合同包括了原始合同中未變更的內(nèi)容和變更后的新內(nèi)容。類似于原法和法律修正案的關(guān)系。 實(shí)踐中，由于企業(yè)規(guī)章制度、管理流程、人員變動(dòng)等原因，對(duì)變更合同的管理往往不到位，審批程序不明，形式不規(guī)范、重視程度不夠，或多或少地會(huì)產(chǎn)生一些問(wèn)題。一是影響工作效率。一般情況下，雙方變更合同的程序較之簽約正式合同的程序要簡(jiǎn)單，不象首次簽訂合同那樣審慎，往往源于領(lǐng)導(dǎo)的指令，以電文數(shù)據(jù)方式來(lái)完成。表象上看，這種變更是快捷的，其實(shí)不然。因?yàn)槭墙?jīng)辦人員的行為，其他人員沒(méi)有得到同步的信息，這就給運(yùn)輸、驗(yàn)收、使用等帶來(lái)了問(wèn)題，內(nèi)部有關(guān)部門的人員相互扯皮，有的在執(zhí)行原始合同，有在執(zhí)行變更條款，往往要扯好長(zhǎng)時(shí)間，這樣就會(huì)明顯降低工作效率。 二是引發(fā)合同糾紛。對(duì)履行過(guò)程管理不到位，所造成的合同資料分散持有，信息傳遞提前或滯后，信息交換口徑不統(tǒng)一等問(wèn)題會(huì)直接導(dǎo)致合同糾紛。有一個(gè)單位訂立了一份加工訂作合同，合同簽訂后，使用單位為標(biāo)的物尺寸訂大了要求縮小，便書面通知技術(shù)人員，技術(shù)人員又通知采購(gòu)員，采購(gòu)員接到信息后將變更后的圖紙傳到訂做廠，訂做廠的銷售人員答復(fù)說(shuō)沒(méi)問(wèn)題，至此，合同變更程序應(yīng)該說(shuō)完成了。但過(guò)了三天后，訂作方的銷售人員回電稱，料已全部下好，無(wú)法變更，隨之產(chǎn)生了糾紛。這一案例比較典型，雙方的履行過(guò)程管理都存在問(wèn)題。在生活中我們經(jīng)常遇到的小事是在飯館吃飯，顧客要求退菜、退飯的問(wèn)題。其實(shí)這也是飯館和顧客對(duì)訂餐合同履行管理不到位的問(wèn)題。顧客要退，飯館不讓退，吵嚷就不可避免了。 三是增大成本。合同成本由多個(gè)成本要素構(gòu)成，有改善成本、履行成本、變更成本、結(jié)算成本、載體成本、或有成本等。具體說(shuō)有差旅費(fèi)、咨詢費(fèi)、電話費(fèi)、招待費(fèi)、周轉(zhuǎn)費(fèi)、手續(xù)費(fèi)、文本費(fèi)、裝卸費(fèi)、倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)、中介費(fèi)等等，如果履行過(guò)程管理不到位