提升商事信用的商法制度創(chuàng)新(編輯修改稿)
2025-05-30 14:48 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 國的《公司法》或《商法》中都有關(guān)于公司設(shè)立無效的規(guī)定。有學(xué)者認(rèn)為， 公司設(shè)立無效制度是對法定資本制和折衷資本制的有益補(bǔ)充和完善，對保護(hù)股東和第三者的合法權(quán)益起積極作用 [10]。 我國《公司法》第 206 條規(guī)定了公司撤銷的制度，但沒有關(guān)于公司設(shè)立無效的專門規(guī)定。公司設(shè)立無效的法定情形主要有：公司章程有缺陷；公 司設(shè)立意思要件欠缺；股東無行為能力；公司設(shè)立違反法定條件和法定程序；創(chuàng)立大會(huì)作出不設(shè)立公司的決議；公司被撤銷登記等。 公司設(shè)立無效制度的確立對保護(hù)債權(quán)人和認(rèn)股人的利益，提升企業(yè)的商事信用具有重要意義。例如，發(fā)起人在設(shè)立公司的過程中，與第三人訂立合同，假如公司設(shè)立失敗，所訂合同效力如何？這涉及到責(zé)任承擔(dān)的問題，公司設(shè)立無效制度應(yīng)對此作出規(guī)定。有人認(rèn)為，在公司設(shè)立過程中所訂合同并不因公司設(shè)立無效而無效，因?yàn)樵O(shè)立中公司為有限人格的非法人團(tuán)體，有一定權(quán)利能力和行為能力，第三人得向發(fā)起人要求履行或要求賠償損失。發(fā) 起人在公司設(shè)立過程中的侵權(quán)DOC 格式 論文 ，方便 您的 復(fù)制修改刪減 行為，或者由于發(fā)起人的惡意及重大過失和超出發(fā)起人權(quán)限的與設(shè)立公司無關(guān)的行為而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)，不應(yīng)由全體發(fā)起人負(fù)責(zé)，債權(quán)人僅得向?qū)嵤┰撔袨榈陌l(fā)起人主張權(quán)利。 （二）實(shí)體法層面的商法制度創(chuàng)新 （ disregardofthecorporateentity） 公司股東有限責(zé)任制度的確立，對鼓勵(lì)投資、降低交易成本、促進(jìn)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離起到了舉足輕重的作用。但不可否認(rèn)，由于股東濫用其有限責(zé)任而損害公司信用的現(xiàn)象也時(shí)有發(fā)生（如利用公司有限責(zé)任惡意逃廢債務(wù)）。公司 人格否認(rèn)制度也就是依法剝奪公司法人人格而直接追究相關(guān)責(zé)任人承擔(dān)無限責(zé)任的制度。公司人格否認(rèn)之理論，在英美法系體現(xiàn)為以美國為代表的“揭穿公司面紗（ piercingthecorporateveil）”理論；在大陸法系體現(xiàn)為以德國為代表的“直索責(zé)任（ durchgriff）”理論。在這里，我們認(rèn)為，公司人格否認(rèn)制度的價(jià)值之一便是通過建立約束機(jī)制來維護(hù)公司的商事信用。 公司人格之否認(rèn)適用下列情況：（ 1）因公司設(shè)立無效而被否認(rèn)。如通過虛報(bào)注冊資本、提交虛假證明文件騙取公司的設(shè)立登記而導(dǎo)致的公司設(shè)立無效，則自始否定其 法人人格，如我國《公司法》第 206條的規(guī)定。但我國公司法律制度的規(guī)定中卻沒有關(guān)于公司設(shè)立無效的訴訟制度，這不能不說是一種缺陷。（ 2）因失去公司設(shè)立條件而被否認(rèn)。（ 3）因違法經(jīng)營或違反公序良俗而被否認(rèn)。（ 4）因規(guī)避法律而被否認(rèn)。如某經(jīng)理為逃避其競業(yè)禁止義務(wù)，以其妻的名義設(shè)立公司，但DOC 格式 論文 ，方便 您的 復(fù)制修改刪減 該公司實(shí)際由其本人控制且經(jīng)營與其所任職公司相競爭的業(yè)務(wù)。（ 5）因違背公示義務(wù)而被否認(rèn)。如上市公司的必要信息如中報(bào)、年報(bào)、財(cái)務(wù)報(bào)表、重大事項(xiàng)的變更等的公示。（ 6）因違背股東與公司人格及財(cái)產(chǎn)相分離之原則而被否認(rèn)?！胺蛛x價(jià)值”乃股東有限責(zé) 任最為核心的法律價(jià)值有所在 [9]（ P324）。因違背分離原則而導(dǎo)致人格否認(rèn)之情形，又可分為人格混同和財(cái)產(chǎn)混同兩類。當(dāng)股東由于自身的行為擾亂破壞其與公司之間所應(yīng)保持的分離狀態(tài)，致使公司之人格與財(cái)產(chǎn)和股東之人格與財(cái)產(chǎn)難以分辨時(shí)，那么，股東將完全可能面臨個(gè)人責(zé)任的追究。 ，亟待建立商自然人破產(chǎn)制度 競爭是市場經(jīng)濟(jì)的靈魂。優(yōu)勝劣汰，使依法應(yīng)該破產(chǎn)的企業(yè)退出市場，這不僅符合市場規(guī)律，而且能有效地保障商事信用。完善破產(chǎn)制度，按照法律程序 將那些資不抵債、無力清償?shù)狡趥鶆?wù)的單位和個(gè)人依法宣告破產(chǎn)，是維護(hù)交易安全、保障商事信用的一種特殊財(cái)產(chǎn)責(zé)任形式。 我國目前按所有制不同而規(guī)定的兩種破產(chǎn)法律制度是與市場主體平等原則、法律統(tǒng)一實(shí)施原則相悖的①，因此，制定一部統(tǒng)一的破產(chǎn)法勢在必行。在完善破產(chǎn)立法具體制度上，可從擴(kuò)大破產(chǎn)能力者的范圍，擴(kuò)大破產(chǎn)申請權(quán)人的范圍，增設(shè)破產(chǎn)罰則，規(guī)范破產(chǎn)行為，完善市場風(fēng)險(xiǎn)機(jī)制，切實(shí)保護(hù)債權(quán)人、債務(wù)人的合法權(quán)益，維護(hù)競爭、有序的市場經(jīng)濟(jì)等方面入手。如在債權(quán)人保護(hù)方面，《企業(yè)破產(chǎn)法》雖規(guī)定債權(quán)人會(huì)議對破產(chǎn)預(yù)案和破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配預(yù) 案有否決權(quán)，但由于對DOC 格式 論文 ，方便 您的 復(fù)制修改刪減 實(shí)際中發(fā)生的侵權(quán)行為無人糾正，也無法律制裁的規(guī)定，債權(quán)人又無申訴和上訴權(quán)，致使有關(guān)債權(quán)人權(quán)益的法律規(guī)定形同虛設(shè)。另外，現(xiàn)實(shí)生活中存在許多非法破產(chǎn)的情況，包括分立破產(chǎn)、整體破產(chǎn)、邊生產(chǎn)邊破產(chǎn)、換牌經(jīng)營等。這些都是需要完善的地方。 我國尚沒有非法人企業(yè)如合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)以及個(gè)體工商戶、承包戶等的破產(chǎn)制度。對他們來講，承擔(dān)的是個(gè)人連帶責(zé)任，其破產(chǎn)實(shí)質(zhì)就是個(gè)人破產(chǎn)制度。我們認(rèn)為，無論是保障商業(yè)信用，還是消費(fèi)信用，都有必要確立個(gè)人破產(chǎn)制度。個(gè)人破產(chǎn)制度是對個(gè)人信用的有益補(bǔ)充。由于沒有個(gè)人 破產(chǎn)制度，再加上信用管理體系的不完善，使得一些人故意欠賬不還，有恃無恐。 商自然人破產(chǎn)制度，是當(dāng)個(gè)人實(shí)在無法償還所負(fù)債務(wù)時(shí)，由債權(quán)人向法院申請宣告破產(chǎn)。一旦破產(chǎn)，破產(chǎn)人今后從事某些活動(dòng)的資格即被限制，如不得進(jìn)行高消費(fèi)、不能購置房產(chǎn)、汽車等高檔物品；不能擔(dān)任企業(yè)的董事、經(jīng)理、會(huì)計(jì)；不能擔(dān)任監(jiān)護(hù)人、公證人、法官、檢察官；不能在證券公司、期貨公司任職等。在其進(jìn)行消費(fèi)信貸時(shí)將給予更嚴(yán)厲的限制條件。當(dāng)然，對于個(gè)人破產(chǎn)處理，與對企業(yè)的破產(chǎn)處理有所不同，不能采取解體、消滅的做法，而是要把債務(wù)人將來人格的存續(xù)、生活的繼 續(xù)作為大前提，如保障債務(wù)人在當(dāng)?shù)氐淖畹蜕钜?，保障依靠債?wù)人生活的人的基本生活需要等。 市場中介組織分為兩類：一類為商品流通提供服務(wù)和溝通，如經(jīng)紀(jì)人；另一類對市場運(yùn)行提供公證和進(jìn)行監(jiān)督，如會(huì)計(jì)師事務(wù)所 [11].DOC 格式 論文 ，方便 您的 復(fù)制修改刪減 這里所講的信息中介機(jī)構(gòu)包括征信公司、注冊會(huì)計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估事務(wù)所等多類機(jī)構(gòu)，由它們提供信息或?qū)I(yè)評估，既為商品流通提供服務(wù)，同時(shí)也監(jiān)督市場的運(yùn)行。信息中介機(jī)構(gòu)的特殊地位和職責(zé)，決定了其在維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)有序運(yùn)行中不可替代的作用。信息中介機(jī) 構(gòu)公開、公正、獨(dú)立、客觀地提供的各種專業(yè)性信息，對解決交易主體之間的信息不對稱，督促交易主體
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