【正文】 的一致意愿，而公司解體則往往是因?yàn)槠滟Y產(chǎn)不足以清償外債，故雖同為組織體，婚姻與公司在“內(nèi)”與“外”的側(cè)重點(diǎn)上卻是不同的。這是西方社會新近提出的旨在“回歸”婚姻融合狀態(tài)的理論和實(shí)踐。1804年《法國民法典》第146條明確規(guī)定“未經(jīng)雙方同意，不得成立婚姻。① 近來對這個問題又有了新的思考和爭論：不僅有學(xué)者重溫婚姻關(guān)系契約論、提出婚姻關(guān)系盟約論，更有人以經(jīng)濟(jì)分析的方法提出婚姻關(guān)系公司論、婚姻關(guān)系合伙論、婚姻關(guān)系特許論，這些相互爭鳴的聲音想要表達(dá)些什么？是否具有足夠的說服力？這是饒有趣味并且值得探究的。在漫漫人類史上，婚姻曾長期被視為統(tǒng)一體，夫的人格當(dāng)然地吸收妻的人格。根據(jù)這一理論，婚姻主要是作為平等主體的夫與妻之間締結(jié)的共同生活的契約，此外，國家也是婚姻契約的一方當(dāng)事人，因?yàn)榛橐鲫P(guān)涉社會公共利益。盟約婚姻法“禁止離婚，除非出現(xiàn)了極端的情況如通奸、遺棄或者像阿肯色州法律所言‘殘忍野蠻的對待’”?！　√卦S模型將離婚后當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系作為一個專門的問題提出，提醒我們?nèi)ビ^察現(xiàn)實(shí)中離婚給各方當(dāng)事人帶來的持續(xù)的效應(yīng)，也啟發(fā)我們?nèi)?gòu)建當(dāng)事人之間的良性的離婚后權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合意離婚是以當(dāng)事人自由地形成離婚意思為前提的。(12) 　　當(dāng)婚前協(xié)議通行并具有強(qiáng)制執(zhí)行力與無過錯離婚成為一般規(guī)則時，將婚姻視為伙伴關(guān)系的觀點(diǎn)卻在離婚法中盛行起來。因此，筆者以為在離婚經(jīng)濟(jì)幫助的背后存在著這樣的社會觀念：居主流地位的婚姻觀視婚姻為神圣的、長久的結(jié)合，當(dāng)事人之間的關(guān)系至為密切，離婚多是出于不得已之情由，即使婚姻破裂，當(dāng)事人之間的關(guān)系無論在其自身看來還是在他人看來依然是特殊的，因此在無其他救濟(jì)手段時求助于曾經(jīng)的配偶也是情理之中。只有特許模型根據(jù)原家庭成員之間所延續(xù)的信任和利益而主張強(qiáng)化離婚后給付制度。學(xué)者的任務(wù)乃是推動并繼續(xù)關(guān)注婚姻觀念和婚姻制度的演變，繼續(xù)尋找個人自由與社會正義的最佳結(jié)合點(diǎn)?！　?12)同注⑤引書，第2079頁?！　、囫R修?R?霍爾：“從契約到盟約：超越關(guān)于家庭的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)”，《法律與家庭研究雜志》2001年第3期，第104頁。此種正義存在于兩個方面：離婚當(dāng)事人之間的利益平衡和離婚當(dāng)事人與重大利害關(guān)系人之間的利益平衡。對這一問題的解決，究竟選擇什么途徑，把它歸于財(cái)產(chǎn)分配制度還是歸于離婚后給付制度？純粹的契約婚姻模型既然已經(jīng)提出“徹底決裂”的離婚理念，自然排除了離婚贍養(yǎng)費(fèi)制度的適用，惟一可行的就是在財(cái)產(chǎn)分配制度中限制當(dāng)事人的絕對締約權(quán)，以達(dá)到相對公平。　　　　(三)對婚姻關(guān)系的認(rèn)識決定離婚后當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否“徹底消滅”，由此決定離婚后給付制度的存廢　　離婚源自一方或雙方當(dāng)事人逃離現(xiàn)有婚姻、尋求新生活的愿望，離婚制度的存在正是法律對這種自由的認(rèn)可和保障。特許模型主要針對解體后的婚姻家庭而言，我們可以先放在一邊。在上個世紀(jì)60年代以前，各國離婚制度的一個共同特點(diǎn)就是采過錯離婚原則。此外，公司有嚴(yán)格的組織性，如決策機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)和監(jiān)察機(jī)關(guān)等，這與婚姻意志的形成和表示相差甚遠(yuǎn)。⑤ 　　其四，新興起來的盟約模型。④ 資產(chǎn)階級革命爆發(fā)以后，1791年《法國憲章》第7條確認(rèn)“法律僅承認(rèn)婚姻是一種民事契約”?！　　　　　∫?、不同婚姻關(guān)系模型的理論爭鋒　　關(guān)于婚姻關(guān)系理論，豐富多彩的學(xué)說和主張?jiān)缫演d入教科書并得到廣泛宣揚(yáng)：契約說、婚姻倫理說、信托關(guān)系說、制度說、身份關(guān)系說。古羅馬法、教會法和古代中國法對婚姻關(guān)系的調(diào)整都體現(xiàn)出這一特點(diǎn)，只是具體表現(xiàn)不同。婚姻契約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容主要是經(jīng)濟(jì)合伙和共同生活，圍繞這兩方面衍生出夫妻之間的具體人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。⑥ 盟約婚姻法還要求夫妻參與結(jié)婚前和離婚前的咨詢，而且，“與那些適用現(xiàn)有的無過錯離婚的案件相比，他們的等待期延長到兩年半”。　　在以上數(shù)種模型中，統(tǒng)一體模型早已在社會形勢的發(fā)展和更替中隨歷史而遠(yuǎn)去；盟約模型與傳統(tǒng)的契約模型比較相近，而公司模型和特許模型則好比新發(fā)明出來的婚姻觀察鏡。根據(jù)無過錯離婚原則，當(dāng)夫妻之間不能達(dá)成離婚合意時，只要法院能夠確認(rèn)婚姻破裂即可判決當(dāng)事人離婚。這是兩股方向有所不同的潮流，也是不同理論之間的競爭?！　≡谄跫s觀主導(dǎo)的美國社會，一度通過離婚贍養(yǎng)費(fèi)制度“向被損害的妻子補(bǔ)償違反婚姻契約所帶給她的損失，如果其夫沒有錯誤地結(jié)束這段婚姻她當(dāng)然會享有這些利益?！　囊陨戏治隹芍?，婚姻關(guān)系理論對個人自由與社會正義的具體認(rèn)識至少會在離婚原則、離婚財(cái)產(chǎn)分割和離婚后給付三大方面決定離婚制度的設(shè)計(jì)。　　注釋：　　①契約說由康德首倡，后發(fā)展為西方國家法學(xué)界占統(tǒng)治地位的學(xué)說；婚姻倫理說由黑格爾最先提出，該學(xué)說認(rèn)為，婚姻是“精神的統(tǒng)一”，“實(shí)質(zhì)是倫理關(guān)系”；信托關(guān)系說由當(dāng)代一些英美法學(xué)家提出，他們認(rèn)為婚姻是國家與個人之間的信托關(guān)系，國家自己作為委托人，將配偶置于受托人的地位，給予他們在處理家庭問題上的一系列權(quán)利，同時又保留了婚姻利益中一些對社會有潛在影響的權(quán)利；制度說由法國學(xué)者盧斐補(bǔ)始創(chuàng)，該學(xué)說認(rèn)為婚姻當(dāng)事人僅有制度上的權(quán)能，故婚姻當(dāng)事人結(jié)婚后，制度上的效力立即發(fā)生，而與婚姻當(dāng)事人的意思無任何關(guān)系；身份關(guān)系說認(rèn)為，婚姻法律關(guān)系本質(zhì)上是一種身份關(guān)系，婚姻雙方在財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是附隨于