【正文】 現(xiàn)實社會中產(chǎn)生作用 法律功能實現(xiàn)的基本途徑 ： 影響法律實現(xiàn)效果 的主要因素： ? 立法因素 ? 社會因素 ? 其它原因 ? 所以，法律實現(xiàn)就是在國家強制力的保證下，通過法律實施活動，把法律規(guī)范中體現(xiàn)立法者有關權利和義務的要求和意圖轉(zhuǎn)化成社會現(xiàn)實生活中的權利和義務，從而建立牢固的法律秩序。法律社會學 何珊君 2022年 2月 主講人 :何珊君 ?中國政法大學社會學院 ?聯(lián)系方式： ? ?手機： 13601226900 第四講：法律功能 — 法律效果 ? 一、法律功能的理論 ? 經(jīng)典思想家的觀點 : ? 柏拉圖：人有獸性，為了約束自己，必須服從法律這一外在的權威。 ? 對利益沖突的平衡功能主要是對各種利益重要性作出估 ? 價或衡量，以及為協(xié)調(diào)利益沖突提供標準； ? 對利益格局的重整功能；法律正是在利益格局的不斷被打破和重整過程中逐步地向前發(fā)展的。 三、行動中的法與“活法” （一）活法 由埃利希首次提出 ； 《 法社會學基本原理 》 他認為活法是人類聯(lián)合的內(nèi)在秩序，它是指直接產(chǎn)生于社會并支配實際生活的那些規(guī)則； 這種人類聯(lián)合的內(nèi)在秩序不僅是法律最初的形式，直到現(xiàn)在為止，還是活法的基本形式。因為這些不平的舉動不過弄臟了水流，而不公的判斷則把水源敗壞了。 四、法律存在的歷史形式：壓制型、自治型與回應型法 壓制型法 （ 1）假定：任何既定的法律秩序都可能是“凝固的非正義”。 （四）從法的效力向法的實效的轉(zhuǎn)變就是法律實現(xiàn)： （五）法的實現(xiàn)的基本途徑： ? 依仗人們的權利行使； ? 義務履行。 S．艾森斯塔德 的觀點： ? 他把現(xiàn)代社會的基本特征概括為兩大類，即“變化的類型”與“對變化反應的類型”，具備這二種類型的社會即為現(xiàn)代社會。 （ 4）講話方式 ? 以一種社會地位高的人的方式作證，可以提高他們在法庭上的可信度； ? 以有力的方式作證的人更有可信度； ? 以陳述或冗長發(fā)言的方式作證的證人有更大的可信度。 ? 你是如何理解微觀法社會學的真正目的與意義所在。 ? 前者要求在此價值與彼價值、價值與價值體系、社會價值與法律價值、法律價值體系內(nèi)基本價值與其他價值之間，進行社會學性質(zhì)的分析； ? 后者要求法律詞語作為法律的傳遞手段，法律詞語所指稱的概念是法律所特有的；法律詞語作為法律的思考手段，法律命題中的邏輯構成為法律所特有。 （四）法律的眼睛只向一個方向斜視，即權力分配的優(yōu)勢者； （五）即使是復雜的程序也不能真正保障窮人與弱者的利益； （六）現(xiàn)代法律制度的一個突出事實就是，他們宣傳的理想與他們的實際工作存在巨大的差別； （七）法律的實質(zhì)只是社會力量的對比關系與社會權力的分配結果。 法的實效還受制于法的技術性因素。法律命題就是以命題或語句形式存在著的法律規(guī)范，在現(xiàn)代主要指國家制定的法律或法院適用的判例，是法律現(xiàn)象的表現(xiàn)形式；活法則是以現(xiàn)實關系為內(nèi)容的法律秩序 ?！? ? 無論是伊斯蘭教學者、羅馬的法學家、英格蘭的普通法律師，他們的共識就是：“法律，與其說主要由法官和君主制定，不如說是由社會生活自身所提供的。 — 培根 ：只有在文明和知識已然超越前代的時代，才可操持此業(yè)。 觀點三：法的功能有廣義、狹義之分。所謂功能，“就是將系統(tǒng)的要素和多個作為要素集合體的子系統(tǒng)，或者說整個系統(tǒng)所擔負的活動、作用、職能，解釋為與系統(tǒng)實現(xiàn)目標和系統(tǒng)適應環(huán)境所必須滿足的必要性條件相關時，對這些活動、作用等所賦予的意義。兩個本能：繁衍后代、保護女性 語言的產(chǎn)生 ——良知 ——道德本能 ——正確和正義 第五講：法律存在的社會形式 一、法的社會史 （三）西方國家法律發(fā)展的基本進路 古雅利安人的法律（尤其是印度法，也被稱為摩奴法 ） ——巴比倫人創(chuàng)造的 《 漢摸拉比法典 》 ——希伯來法 （ 《 圣經(jīng) 》 ） ——古希臘人的法律智慧 ——古羅馬的法庭與律師對法律的進步 — 中世紀的殘暴和壓迫 （哈德瑞安 死后 750年） ——英國衡平法和普通法 —美國的憲法至上 （四）中國法的特點 ? 從 《 法經(jīng) 》 起的二千多年，有一個統(tǒng)一的封建法體系，特征是視法為刑、兵刑合一； ? 清末立憲，開始了現(xiàn)代法制的第一步； ? 接下來的一百年，現(xiàn)代法制又遭受了斷裂與廢棄 二、國家法與民間法（制定法與習慣法） 什么是國家法與民間法 國家法 :指通過特定的國家機構和程序制定、頒布，且由國家強制力為后盾予以實施的法律?！? 昂格爾 的觀點： 他說：“千年以來，人們一直地把自然界和社會看作是一種不依賴于人類意志的，即使不是自我產(chǎn)生也是自我生存的神圣秩序的表現(xiàn)。這些官員關于糾紛做的事，在我看來，就是法律本身。 ? （ 4）回應型法最困難的問題： 第六講 法律規(guī)范與社會的各種關系 ? 第一節(jié) 法的實現(xiàn) 一、法律規(guī)范的基本結構 （一）技術性規(guī)范（認知性規(guī)范）， 指調(diào)整人與自然、社會、人與人之間關系的程序、步驟、方法、技巧的一些規(guī)則，無涉價值與道德，是一些知識性、智能型的行為規(guī)范。 第二節(jié) 法與社會結構 一、昂格爾的研究 （一）把法視作為現(xiàn)實社會中人與人之間關系或結合方式的深層奧秘的暗碼體系 以十七世紀以來的西歐社會的深層結構與法的關系為例 （ 1）這段時期西歐社會的深層結構是： ? 心理學層面上，欲望與理性的糾葛； ? 認識論層面上，事實與理論的二律背反； ? 政治實踐層面上，規(guī)則與價值的緊張 （ 2）作為暗碼體系的法則相應的是： ? 在立法上，是自由的形式保障與實質(zhì)保障的對立； ? 在司法上，表現(xiàn)為形式主義和實質(zhì)正義的對立。商業(yè)、利潤、利息等在倫理判斷上成為中性的，它們受法律承認和保護。 ? 二、法律與社會信息 ? 社會信息作為定量變量 — 社會信息的量隨著法律環(huán)境的變化而變化 — 不同的法律處理階段也呈現(xiàn)出不同數(shù)量的社會信息 — 社會信息的對象包括受害人、證人、被告人等 社會信息的減弱 ? 人們活動范圍的擴大化、組織化 ? 現(xiàn)代生活的流動性 ? 電子發(fā)展 ? 法律卻滯后了 第四講 法律的非社會特征化 ——一種減小歧視的方法 ? 三、法庭的非社會特征化 （一）部分的非社會特征化 通過有關程序性的法律條文的規(guī)定，將有關社會特征的因素排除在外； 讓法官和陪審團做判決時對當事人的社會信息一無所知 （二）激進的非社會特征化 主張要將控辯雙方、證人與法官、陪審團進行隔離； 證詞編輯成規(guī)范的語言和表達方式表達，由代理律師提交 將律師也排除在外 （三）電子司法 要關閉法庭 即便如此也無法讓法律生活的每一個方面都用同一種方式解決 法律運用中的歧視的主要來源仍會再次產(chǎn)生。 ? 逃避：這是一種對互動過程的削減和剝奪的方法。 ? 也有人認為，在資本主義法的非倫理的地方存在著一種特殊的倫理 。 —致使中華帝國世代的法律實踐沒有找到兼顧強制與合意的制度形態(tài)； —只好通過實質(zhì)性的妥協(xié)來混合儒法兩家的主張。 （三）法律規(guī)范的基本結構：