【正文】 ）。 ? 公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公 司 法 第一節(jié) 公司法律制度概述 ? 一、公司的概念 ? 美國(guó)著名法學(xué)家巴特勒教授在 1921年曾說過：“公司是現(xiàn)代社會(huì)最偉大的獨(dú)一無二的發(fā)現(xiàn)。 ? ? 我國(guó) 《 公司法 》 第 20條：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。 ? 例如：甲乙二股東共同設(shè)立一家有限責(zé)任公司。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于會(huì)議決議的表述中，正確的是（ ） ? A 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙、丁四個(gè)股東全部通過，因乙不同意而不能通過； ? B 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙三個(gè)股東全部通過，因乙不同意而不能通過； ? C 該決議必須經(jīng)全體股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過，因甲、丙、丁所持表決權(quán)占%，因此通過； ? D 該決議必須經(jīng)甲、乙、丙股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過，因甲、丙所持表決權(quán)未超過半數(shù)，因此不能通過 第二節(jié) 有限責(zé)任公司 ? 一、公司設(shè)立原則 ? 特許主義； ? 許可主義； ? 準(zhǔn)則主義； ? 自由主義； ? 我國(guó) 《 公司法 》 對(duì)公司的設(shè)立采取 準(zhǔn)則主義為主、許可主義為輔 的原則。 ? 優(yōu)點(diǎn)： 授權(quán)資本制能夠適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)公司決策迅速高效的要求，公司成立及增減資本都很方便。 ? 換言之，公司增加資本、減少資本都要遵循法定程序。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。甲、乙均按期足額繳納出資，但發(fā)現(xiàn)由丙出資的機(jī)器設(shè)備的實(shí)際價(jià)值明顯低于公司章程所確定的數(shù)額。出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng) ：（ 1）公司名稱；（ 2）公司成立日期；（ 3）公司注冊(cè)資本；（ 4）股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；（ 5）出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人（善意）。 ? 股利分配的 程序條件 ? 依據(jù)我國(guó) 《 公司法 》 的規(guī)定，分紅的決策機(jī)構(gòu)應(yīng)為股東會(huì)和股東大會(huì)。 ? （五）股東訴權(quán) ? 《 公司法 》 第 22條 ： 公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。出資協(xié)議約定甲以現(xiàn)金十萬元出資，甲已繳納六萬元出資，尚有四萬元未繳納。 ? 案例（ 4）：甲、乙、丙為某有限責(zé)任公司股東。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。 ? 《 公司法 》 第 49條：“董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。李某、張某收到通知后，決定拒絕參加會(huì)議以示對(duì)增資的抗議。” ? 《 公司法 》 第 117條：“公司應(yīng)當(dāng)定期向股東披露董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員從公司獲得報(bào)酬的情況。該次會(huì)議的會(huì)議記錄記載，董事戊在該項(xiàng)決議表決時(shí)表明了異議。其公式為： ? 可得席位數(shù) N=(X1)?(D+1)/S ? 舉例： ? 某公司要選 5名董事，公司股份共 1000股，股東共 10人，其中 1名大股東持有 510股，即擁有公司 51%股份；其他 9名股東共計(jì)持有 490股，合計(jì)擁有公司 49%的股份。 ? 簡(jiǎn)而言之 ,實(shí)際控制人就是實(shí)際控制上市公司的自然人 ,法人或其他組織。 ? 《 公司法 》 第 108條：“股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，主持人、出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名，會(huì)議記錄應(yīng)當(dāng)與出席股東的簽名冊(cè)及代理出席的委托書一并保存。某制革有限公司自成立以來，產(chǎn)品十分暢銷。 ? 區(qū)分股東會(huì)中心主義與董事會(huì)中心主義的標(biāo)準(zhǔn)主要有兩個(gè)： ? 哪一機(jī)構(gòu)享有經(jīng)營(yíng)管理公司的實(shí)質(zhì)決策權(quán)（如是否引進(jìn)授權(quán)資本制）； ? 立法者沒有明確列舉的剩余權(quán)力由誰來行使。但是，法律對(duì)上市公司股東名冊(cè)變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。股權(quán)的變動(dòng)應(yīng)遵循自身獨(dú)有的變動(dòng)規(guī)則。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 ）規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以 書面 請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第 150條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。 ? 而且，就上市的股份有限公司而言，原則上股東不享有退股權(quán)。 公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。”（對(duì)于股份有限公司，亦應(yīng)參照這一原則辦理） ? 此類證據(jù)與源泉證據(jù)相比，僅具有推定的證明力。 ? 其他責(zé)任（不同于非發(fā)起人股東的責(zé)任） ? 公司設(shè)立失敗時(shí) ，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任； ? 公司設(shè)立失敗時(shí) ，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任 ? 在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任?！? ? 從理論上看，該條規(guī)定應(yīng)同樣適用于采用貨幣出資方式的瑕疵出資股東。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。 ? 我國(guó) 《 公司法 》 資本維持原則的體現(xiàn)： ? （ 1）嚴(yán)格規(guī)制非貨幣出資行為（第 27條）； ? （ 2）禁止股份有限公司的股票發(fā)行價(jià)格低于票面金額（第 128條）； ? （ 3）禁止抽逃出資（第 36條）； ? （ 4）追究瑕疵出資股東的民事責(zé)任（第 28條和第 31條）； ? （ 5）發(fā)起人、認(rèn)股人不得任意抽回股本（第 92條） ? ? （ 6）原則上禁止公司回收本公司股份，禁止公司接受本公司股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的； ? （ 7）嚴(yán)格限制分紅條件； ? （ 8）禁止以股抵債。 ? 優(yōu)點(diǎn)： 該制度具有保證公司資本真實(shí)、可靠，公司債務(wù)擔(dān)保能力較為確定，有利于保證交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定的優(yōu)點(diǎn)。 ? 前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決，該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。 ? 注意： ? 公司章程的對(duì)內(nèi)效力； ? 公司章程的可訴性。公司以其 全部財(cái)產(chǎn) 對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 ? 我國(guó) 《 公司法 》 第 2條規(guī)定：本法所稱公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。而母公司對(duì)子公司的控制僅是一種股權(quán)控制，該控制的程度是間接的。但鑒于股份有限公司人數(shù)眾多的股東之間很難甚至不可能就分紅比例與出資比例的脫鉤問題達(dá)成一致協(xié)議，所以 《 公司法 》 第167條第 4款允許股份有限公司通過 公司章程不按持股比例向股東分配股利：股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。 ? 廣義的公司資本包括股權(quán)資本和債權(quán)資本；狹義的公司資本僅指股權(quán)資本，是股東為實(shí)現(xiàn)投資目的向公司繳納的財(cái)產(chǎn)出資的總和。 ? 規(guī)定首期發(fā)行股份數(shù)額在注冊(cè)資本中應(yīng)占的比例，以彌補(bǔ)在完全授權(quán)資本制下公司實(shí)收資本可能很少的缺陷。股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。在公司的債權(quán)人面前，公司為債務(wù)人，瑕疵出資股東為次債務(wù)人。 ? （一）發(fā)起人股東 ? 發(fā)起人股東（即公司發(fā)起人），是指負(fù)責(zé)籌劃和實(shí)施公司設(shè)立行為，履行出資義務(wù)，依據(jù)法律規(guī)定或合同約定對(duì)公司設(shè)立行為承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)和責(zé)任的股東。換言之，即使未載入股東名冊(cè)，但持有源泉證據(jù)的當(dāng)事人也可對(duì)公司主張股東權(quán)。如果在該糾紛中不存在善意第三人，則乙有權(quán)持股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議要求公司變更股東名冊(cè)、修改公司章程，而公司則不得以股東名冊(cè)、公司章程的效力高于股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議為由拒絕辦理，否則乙可以訴訟到法院強(qiáng)制公司辦理變更登記。 ? （二）重大決策與選擇管理者的權(quán)利 ? 詳見公司法的規(guī)定。 ? 股東代表訴訟提起權(quán)的享有主體 ? （ 1）就有限責(zé)任公司而言，代表訴訟提起權(quán)屬于單獨(dú)股東權(quán)，即有限責(zé)任公司的任何股東，不論其持股期限多長(zhǎng)、持股比例幾何，均可具備原告股東資格； ? （ 2）就股份有限公司而言，代表訴訟提起權(quán)屬于少數(shù)股東權(quán)。 ? 股份轉(zhuǎn)讓有助于股份有限公司股東回收投資。對(duì)此各方發(fā)生了爭(zhēng)議。 ? ? （二）股份轉(zhuǎn)讓方式 ? 集中競(jìng)價(jià)交易轉(zhuǎn)讓與非集中競(jìng)價(jià)交易 ? 《 公司法 》 第 139條規(guī)定：“股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行或者按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。 ? （七）請(qǐng)求解散公司的權(quán)利 ? 《 公司法 》 第 183條：公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司?！? ? 《 公司法 》 第 56條：“監(jiān)事會(huì)每年度至少召開一次會(huì)議，監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。其中，李某、張某被要求各出資 80萬元?！? ? ? 關(guān)于控股股東？ ? 根據(jù) 《 公司法 》 第 217條 (二 )的規(guī)定 : 控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。 ? 累計(jì)投票制設(shè)計(jì)之 目的在于 ： 防止大股東利用表決權(quán)優(yōu)勢(shì)操縱董事的選舉，矯正 “一股一票 ” 表決制度存在的弊端。股東在選舉董事時(shí)擁有的表決權(quán)總數(shù)，等于其所持有的股份數(shù)與待選董事人數(shù)的乘積。 ? ? 上述所稱“一致行動(dòng)”是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的人以協(xié)議的方式（不論口頭或者書面）達(dá)成一致，通過其中任何一人取得對(duì)公司的投票權(quán)，以達(dá)到或者鞏固控制公司的目的的行為。 ? 股份有限公司治理補(bǔ)充條款： ? 《 公司法 》 第 103條第 2款：“單獨(dú)或者合計(jì)持有供公司 3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開 10日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后 2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。 ? 監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。 ? 公司僵局在股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司最易出現(xiàn)。非集中競(jìng)價(jià)交易包括：協(xié)議轉(zhuǎn)讓；行政劃撥；司法裁判；贈(zèng)與；繼承；共有財(cái)產(chǎn)分割等方式。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 ? 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓： ? （一）立法規(guī)定 ? 《 公司法 》 第 72條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。具有原告資格的股東必須是連續(xù) 180日以上（指起訴前）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 1%以上股份的股東。 ? 股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。 ? 實(shí)踐中，股利分配的方式有以下幾種： ? 現(xiàn)金股利； ? 股份股利； ? 其他財(cái)產(chǎn)股利，如本公司的產(chǎn)品、服務(wù)、有價(jià)證券及其他財(cái)產(chǎn)等。 ? 《 公司法 》 第 33條規(guī)定：“ 有限責(zé)任公司 應(yīng)當(dāng)置備 股東名冊(cè) ，記載下列事項(xiàng) ：（ 1）股東的姓名或者名稱及住所；（ 2）股東的出資額；（ 3）出資證明書編號(hào)。例外是設(shè)立證券公司的發(fā)起人須具有持續(xù)盈利能力，信譽(yù)良好，最近三年無重大違法違規(guī)記錄且凈資