【正文】 （六）宏觀調(diào)控行業(yè)外資并購 不是所有的宏觀調(diào)控行業(yè)外資并購均需由商務(wù)部審批，建議仍參照上述權(quán)限、范圍、標(biāo)準(zhǔn)確定審批部門。暫不要求加蓋省級人民政府辦公廳公章。 三、關(guān)于外商投資商業(yè)企業(yè)的審批說明 根據(jù) 2020 年《國務(wù)院關(guān)于第四批取消和調(diào)整行政審批項(xiàng)目的決定》（國發(fā)〔 2020〕 33 號，以下簡稱33 號文），目前商務(wù)部已將除部分特殊商品和特殊銷售方式外的外商投資商業(yè)企業(yè)由委托改為下放審批。 4）股份公司上市前的最后一次變更事項(xiàng)。 2）原由商務(wù)部批準(zhǔn)設(shè)立的限額以下企業(yè)，所有后續(xù)變更事項(xiàng)。如涉及投資性公司、專項(xiàng)規(guī)定行業(yè)、特定產(chǎn)業(yè)、宏觀調(diào)控行業(yè)范圍。 27)。 以外商獨(dú)資的形式依法設(shè)立一人有限公司的，其注冊資本最低限額應(yīng)當(dāng)符合《公司法》關(guān)于一人有限公司的規(guī)定；外國自然人設(shè)立一人有限公司的，還應(yīng)當(dāng)符合《公司法》關(guān)于一人有限公司對外投資限制的規(guī)定 (不得再設(shè)立一人有限公司 )。但絕對記載事項(xiàng)所記載的內(nèi)容是否符合《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定不僅是形式審查的問題。 (條例第 23 條 ) 3 、公司登記機(jī)關(guān)審查公司章程的情形 一是公司設(shè)立登記時，必須提交公司章程 (公司法第 11 條 )。 （五）審查公司變更登記環(huán)節(jié) 變更名稱的 ,是否符合名稱管理的相關(guān)規(guī)定。公司章程有違反法律、行政法規(guī)的內(nèi)容的 ,公司登記機(jī)關(guān)有權(quán)要求公司作相應(yīng)修改 (公司法第 11 條 ,條例第 23 條 )。 （七）并購設(shè)立外商投資股份有限公司參見《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)許可辦事指南》及相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)定提交材料 下級商務(wù)部門的轉(zhuǎn)報(bào)文 被并購境內(nèi)公司變更設(shè)立外商投資股份制企業(yè)的申請書； 被并 購境內(nèi)有限責(zé)任公司股東一致同意外國投資者股權(quán)并購的決議，或被并購境內(nèi)股份有限公司同意外國投資者股權(quán)并購的股東大會決議； 外國投資者購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資的協(xié)議； 并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的章程； 被并購境內(nèi)公司上一財(cái)務(wù)年度的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告； 經(jīng)公證和依法認(rèn)證的投資者的身份證明文件或注冊登記證明及資信證明文件； 被并購境內(nèi)公司所投資企業(yè)的情況說明； 被并購境內(nèi)公司及其所投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照（副本）； 被并購境內(nèi)公司職工安置計(jì)劃； 1外國投資者、被并購境內(nèi)企 業(yè)、債權(quán)人及其他當(dāng)事人對被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)處置協(xié)議； 1外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，涉及國有資產(chǎn)的國資管理部門批準(zhǔn)文件； 1并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系說明； 1申請人按要求提交的文件清單及聯(lián)系人（電話、傳真、手機(jī)號碼及電子郵箱地址）。 六、認(rèn)證機(jī)構(gòu)及認(rèn)證培訓(xùn)、認(rèn)證咨詢 （一）申報(bào)程序及審批時限 申請人向擬設(shè)立公司所在地檢驗(yàn)檢疫部門提出 申請，經(jīng)檢驗(yàn)檢疫部門（國家認(rèn)監(jiān)委）許可后，申請人應(yīng)根據(jù)國家外商投資法律、行政法規(guī)的規(guī)定，憑檢驗(yàn)檢疫部門（國家認(rèn)監(jiān)委）的許可文件向商務(wù)主管部門提交相關(guān)申請，由省級商務(wù)主管部門審批。 四、國際船舶運(yùn)輸、代理 （一）申報(bào)程序及審批時限 申請人向交通管理部門提出申請，經(jīng)交通管理部門許可后，申請人應(yīng)根據(jù)國家外商投資法律、行政法規(guī)的規(guī)定，憑交通管理部門的許可文件 向商務(wù)主管部門提交相關(guān)申請，由省級商務(wù)主管部門審批。 省級商務(wù)主管部門應(yīng)在收到全部申請文件之日起 30 個工作日內(nèi)做出是否批準(zhǔn)的決定，予以批準(zhǔn)的，頒發(fā)《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》，不予以批準(zhǔn)的，書面說明理由。 外方實(shí)際出資人：要求企業(yè)披露其投資方的實(shí)際控制人。 （三）已設(shè)立企業(yè)增加分銷經(jīng)營范圍 明確公司投資總額、注冊資本以及原出資情況、環(huán)保、土地手續(xù)是否齊全； 明確經(jīng)營范圍變更是否涉及新增投資或資產(chǎn)并購等情況，需要前置審批或征求相關(guān)單位意見的，應(yīng)提交相關(guān)批準(zhǔn)文件或取得相關(guān)書面意見，且合同、章程中的上述相關(guān)內(nèi)容應(yīng)與其一致； 涉及鼓勵類變更為允許類的，應(yīng)核實(shí)享受減免稅優(yōu)惠政策是否到期，是否存在補(bǔ)繳稅款問題； 涉及 進(jìn)出口配額許可證專項(xiàng)管理商品的，應(yīng)先辦理相關(guān)申請立項(xiàng)手續(xù)； 了解公司社會責(zé)任履行情況，如員工使用及對就業(yè)的貢獻(xiàn)情況（人數(shù)、教育學(xué)歷、農(nóng)民工等成分構(gòu)成），節(jié)能減排開展情況。 （ 8）工商管理部門出具的企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書。 （ 5）投資各方的銀行資信證明、登記注冊證明（復(fù)印件）、法定代表人證明（復(fù)印件），外國投資者為個人的，應(yīng)提供身份證明。 省級商務(wù)主管部門應(yīng)在收到全部申請文件之日起 3 個月內(nèi)做出是否批準(zhǔn)的決定，予以批準(zhǔn)的，頒發(fā)《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》，不批準(zhǔn)的， 書面說明理由。 （ 3）汽車生產(chǎn)企業(yè)出具的《汽車總經(jīng)銷商授權(quán)書》（范本見附件 1，下同）。 投資各方經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的最近一年的審計(jì)報(bào)告。 涉及環(huán)保、土地的，應(yīng)取得相關(guān)部門批準(zhǔn)；明確員工使用及對就業(yè)的貢獻(xiàn)情況（人數(shù)、教育學(xué)歷、農(nóng)民工等成分構(gòu)成）。 注明多選填報(bào)的內(nèi)容，由系統(tǒng)以下拉框的形式提供選項(xiàng)，其中： 重點(diǎn)商品包括：鋼材、貴金屬、鐵礦石、燃料油、天然橡膠、圖書、報(bào)紙、雜志、汽車、藥品、農(nóng)藥、農(nóng)膜、化肥、原油、成品油、糧食、植物油、食糖、棉花 分銷方式包括：批發(fā)、零售等 經(jīng)營業(yè)態(tài)包括：食雜店、便利店、折扣店、超市、大型超市、倉儲會員店、百貨店、專業(yè)店、專賣店、家居建材店、購物中心、廠家直銷中心、電視購物、郵購、網(wǎng)上商店、自動售貨亭、電話購物等 17種業(yè)態(tài)。應(yīng)當(dāng)擁有至少 2 個直營店，并且經(jīng)營時間超過 1 年。予以批準(zhǔn)的，頒發(fā)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書，不予以批準(zhǔn)的，書面說明理由。） 由合營各方委派的合營企業(yè)董事長、副董事長、董事人選名單； 外國投資者（授權(quán)人）與境內(nèi)法律文件送達(dá)接受人（被授權(quán)人）簽署《法律文件送達(dá)授權(quán)委托書》的，應(yīng)明確授權(quán)境內(nèi)被授權(quán)人代為接受法律文件送達(dá)，并載明被授權(quán)人地址、聯(lián)系方式。 （四）內(nèi)資股份有限公司通過發(fā)行 B 股的方式申請變更為外商投資股份有限公司 下級商務(wù)部門的轉(zhuǎn)報(bào)文 申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的申請書； 股東大會對轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的決議、董事會決議； 原股份有限公司資產(chǎn)評估報(bào)告； 股份有限公司重訂章程； 證券管理部門批準(zhǔn)公 開發(fā)行人民幣特種股票（ B 股）的文件； 公司驗(yàn)資報(bào)告、營業(yè)執(zhí)照； 申請人按要求提交的文件清單及聯(lián)系人（電話、傳真、手機(jī)號碼及電子郵箱地址）。外商獨(dú)資的公司股東 /會是權(quán)力機(jī)構(gòu) 投資方向 產(chǎn)業(yè)政策限制 (限制類、禁止類 ) 注冊資本 認(rèn)繳制 (設(shè)立時零首付 ) 內(nèi)資公司 中國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織、自然人 直接登記 縣級以上各級工商局 (2200) 有限責(zé)任公司的股東 /會和股份有限公司的股東大會是權(quán)力機(jī)構(gòu) 無產(chǎn)業(yè)政策限制 實(shí)繳＋認(rèn)繳制 (設(shè)立時交付 20%以上 ) （二）公司登記機(jī)關(guān)的審查職責(zé) 預(yù)先核準(zhǔn)公司名稱 — 設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn) ,公司名稱應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)規(guī)定 ,經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的名稱受法律保護(hù) (條例第 11 、 17 條 )。 公司住所證明是否符合規(guī)定。 有分公司的 ,是否有分公司已經(jīng)注銷的證明 （七）審查公司章程 1 、公司章程的概念及意義 公司章程作為公司內(nèi)部的“憲法”，不僅是公司組織和活動的基本規(guī)則，而且是規(guī)范公司與股東之間、股東與股東之間法律關(guān)系的主要文件，同時亦是社會公眾了解公司和國家監(jiān)管公司 的重要依據(jù)。例如，對公司董事長、總經(jīng)理等高級管理人員的薪酬，股東大會或者董事會會議的地址。 投資總額與注冊資本的比例 。 中外合資的有限責(zé)任公司的股東以《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定的實(shí)物（含設(shè)備）、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，其價格可以由合營各方評議商定。需要說明的是，并非所有列為限制類的行業(yè)準(zhǔn)入都需有行業(yè)部門前置審批，例如融資租賃、房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)、市場調(diào)查。 1）原商務(wù)部批準(zhǔn)設(shè)立的限額以上企業(yè)，單次增資不到限額和非 實(shí)質(zhì)性變更事項(xiàng)。（包括上市增資、轉(zhuǎn)股、增營等） 3）原由商務(wù)部批準(zhǔn)的限額以上的股份公司（含上市公司）變更事項(xiàng)。 已設(shè)立的股份公司原股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)年限要求。 （三）備案審核 按照 54 號通知要求。 （四） 適用標(biāo)準(zhǔn) 對于外資占被并購企業(yè)多少比例才算并購，對此國際國內(nèi)都沒有明確的說法，《并購規(guī)定》對此也沒有給予界定。 （二）現(xiàn)行外資法規(guī)有關(guān)規(guī)定與《公司法》不一致的處理原則 《公司法》有明確規(guī)定的，適用于《 公司法》；《公司法》沒有明確規(guī)定的，仍按照現(xiàn)行外資法規(guī)及規(guī)范性文件審核辦理。 上述外商投資企業(yè)應(yīng)界定為：外國投資者及外商投資性公司在我國境內(nèi)依法設(shè)立并取得外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)，不論外資比例是否達(dá)到 25%。對于要求備案的糧棉油等特殊商品，要在批準(zhǔn)證書中具體列明商品名稱，不應(yīng)泛泛表述為農(nóng)產(chǎn)品等。 制造業(yè)特定產(chǎn)業(yè)和宏觀調(diào)控行業(yè)范圍 1）特定產(chǎn)業(yè)：指由國務(wù)院或國家發(fā)改委發(fā)布產(chǎn)業(yè)政策或發(fā)展規(guī)劃的產(chǎn)業(yè)。涉及宏觀調(diào)控政策的應(yīng)按 54 號通知報(bào)商務(wù)部備案。在開放過程中，我部會同行業(yè)主管部門先后出臺了 40 多個服務(wù)領(lǐng)域利用外資的規(guī)定。 投資總額在 1000 萬美元以上至 3000 萬美元（含 3000 萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的五分之二，其中投資總額在 1250 萬美元以 下的，注冊資本不得低于 500 萬美元。 外商合資、外商獨(dú)資的有限責(zé)任公司：股東會或者股東是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu) ,其他機(jī)構(gòu)由章程規(guī)定。合理性審查指公司登記機(jī)關(guān)一般履行合理注意義務(wù)即可，不宜過多干預(yù)。三是修改公司章程不涉及公司登記事項(xiàng)的，必須送交修改后的公司章程或者公司章程修正案備案 (條例第 37 條 ) 。 變更法定代表人的 ,新法定代表人的產(chǎn)生是否符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定。 名稱中是否含有禁用語言 (損害國家利益、黨政機(jī)關(guān)名稱、同行業(yè)他人注冊的字號等 )。 三、外商投資企業(yè)改制為股份公司應(yīng)注意的問題 外商投資股份有限公司是依《關(guān)于設(shè)立 外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》設(shè)立的，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以全部財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，中外股東共同持有公司股份的企業(yè)法人。 （二）申請條件 有固定的經(jīng)營場所； 有與其從事業(yè)務(wù)相適應(yīng)的的注冊資本（金）、辦公條件、人力資源和技術(shù)資源； 符合有關(guān)認(rèn)證機(jī)構(gòu)、認(rèn)證培訓(xùn)機(jī)構(gòu)、認(rèn)證咨詢機(jī)構(gòu)要求的質(zhì)量管理體系文件； 法律規(guī)定及國家認(rèn)監(jiān)委等 依法規(guī)定的其他條件。 （二）申請條件 高級業(yè)務(wù)管理人員中至少 2 人具有 3 年以上從事國際海上運(yùn)輸經(jīng)營活動的經(jīng)歷。 （三）申請材料 國務(wù)院交通主管部門頒發(fā)的外商投資道路運(yùn)輸業(yè)立項(xiàng)批件或者變更批件； 申請書； 可行性研究報(bào)告； 合同、章程（外商獨(dú)資道路運(yùn)輸企業(yè)只需提供章程）； 董事會成員及主要管理人員名單及簡歷； 工商行政管理部門出具的企業(yè)名稱預(yù)核準(zhǔn)通知書； 投資者所在國或地區(qū)的法律證明文件及資信證明文件； 審批機(jī)關(guān)要求的其他材料。 經(jīng)商務(wù)主管部門批準(zhǔn)，保稅區(qū)外商投資企業(yè)可以在區(qū)外設(shè)立經(jīng)營性分支機(jī)構(gòu)。 （五）涉及配額許可證專項(xiàng)管理商品分銷 除一般商品分銷外，企業(yè)經(jīng)營范圍中應(yīng)注明“以上商品進(jìn)出口不涉及國營貿(mào)易、進(jìn)出口配額許可證、出口配額招標(biāo)、出口許可證等專項(xiàng)管理的商品”?！冻善酚团l(fā)經(jīng)營許 可證》、《成品油倉儲經(jīng)營許可證》、《成品油零售經(jīng)營許可證》的申領(lǐng)等按《成品油市場管理辦法》（商務(wù)部令 [2020]第 23 號）的規(guī)定執(zhí)行。 （ 7）擬設(shè)立外商投資商業(yè)企業(yè)董事會成員名單及投資各方董事委派書。 并購境內(nèi)商業(yè)企業(yè) （ 1）申請書； （ 2）被并購境內(nèi)有限責(zé)任公司股東一致同意外國投資者股權(quán)并購的決議，或被并購境內(nèi)股份有限公司同意外國投資者股權(quán)并購的股東大會決議； （ 3）并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的合同、章程（外資商業(yè)企業(yè)只報(bào)送章程，下同）及其附件； （ 4）投資各方的銀行資信證明、登記注冊證明（復(fù)印件）、法定代表人證明（復(fù)印件），外國投資者為個人的，應(yīng)提供身份證明； （ 5）外國投資者購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資的協(xié)議； （ 6）被并購境內(nèi)公司最近財(cái)務(wù)年度的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告，投資各方 經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的最近一年的審計(jì)報(bào)告（成立不滿 1 年的企業(yè)可不要求其提供審計(jì)報(bào)告）； （ 7）被并購境內(nèi)公司有國有資產(chǎn)的，應(yīng)提供國有資產(chǎn)的評估報(bào)告及備案材料； （ 8）并購后企業(yè)的進(jìn)出口商品目錄； （ 9）并購后企業(yè)董事會成員名單及投資方董事委派書； （ 10）店鋪所用土地的使用權(quán)證明文件（復(fù)印件）及（或）房屋租賃協(xié)議（復(fù)印件），但開設(shè)營業(yè)面積在 3000 平方米以下店鋪的除外； （ 11）店鋪所在地政府商務(wù)主管部門出具的符合城市發(fā)展及城市商業(yè)發(fā)展要求的說明文件； （ 12）被并購境內(nèi)公司所投資企業(yè)的情況說明； （ 13）被并購境內(nèi)公司及其所投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照 (副本 )； （ 14） 被并購境內(nèi)公司職工安置計(jì)劃。 ii