【正文】 “輸送線”系指電管局依照本協(xié)定應(yīng)為互聯(lián)設(shè)施安裝并與之連結(jié)的設(shè)備、設(shè)施、輸送線及相關(guān)的遙測設(shè)備、繼電器、轉(zhuǎn)換設(shè)備以及安全及保護裝置，其規(guī)格列于附錄8中?！绊椖俊毕抵鸽娬镜拈_發(fā)、設(shè)計、監(jiān)造、融資、建設(shè)、配備、保險、完工、檢驗、驗收和運營以及所有附帶的活動?！柏攧?wù)交割”系指為證明取得電站建設(shè)工程和驗收融資的一切必要交易已告完成而可能需要的各種融資文件已經(jīng)完成和提交，包括對融資文件可能要求承付和攤付的各種股本的收訖。“資本回收費”系指附錄3中所規(guī)定的電管局為使公司能夠收回其與項目有關(guān)的資本成本而應(yīng)支付的費用。當(dāng)談判中出現(xiàn)新情況時，調(diào)整自己立場是必要的。開始談判前，要認(rèn)真研究投標(biāo)人的投標(biāo)文件，列出需要解決問題的清單，并要有明確的解決方案以及回復(fù)對方方案的辦法，寫出談判大綱，作為談判工作的指導(dǎo)文件。這里所指的合同是指特許權(quán)協(xié)議。招標(biāo)文件還應(yīng)當(dāng)包括各種財務(wù)表格及說明文件。編制招標(biāo)文件過程中應(yīng)注意以下幾點原則：(1)應(yīng)該遵守國家法律法規(guī)。包括：資格預(yù)審文件的澄清、資格預(yù)審申請文件書的準(zhǔn)備費用、資格預(yù)審申請文件提交的時間和地點、進一步資料的取得等。BOT項目的招標(biāo)總代理代表政府以書面形式向所有參加資格預(yù)審的申請人通知評審結(jié)果。組織者在指定時間、地點開始出售資格預(yù)審文件。下面是我國湖南長沙電廠一期工程項目采用BOT招標(biāo)方式的資格預(yù)審?fù)ǜ妫翰捎肂OT投資方式建設(shè)湖南長沙電廠一期工程項目資格預(yù)審?fù)ǜ?中華人民共和國國家計劃委員會于1996年8月26日正式批準(zhǔn)湖南長沙電廠一期工程項目(以下簡稱“項目”)為中國第二個BOT(建設(shè)運營移交)試點項目。BOT項目的合同談判時間較長，且非常復(fù)雜，因此，在特許權(quán)協(xié)議簽定之前，政府和發(fā)起人都必須準(zhǔn)備花費大量的時間和精力修改合同和進行談判，如果政府與第一中標(biāo)者不能達成協(xié)議，政府可能會轉(zhuǎn)向第二中標(biāo)者與之談判，以此類推。造成開發(fā)費用高和采購過程時間長的一個主要原因是缺乏適當(dāng)?shù)?、簡便的BOT采購程序，包括缺乏標(biāo)準(zhǔn)合同和其他標(biāo)準(zhǔn)文件。因此，采購方法應(yīng)當(dāng)提供靈活的、以鼓勵私營部門提出替代性的和創(chuàng)新的解決辦法。目前，在我國有關(guān)部門發(fā)布的關(guān)于BOT項目的規(guī)章中只承認(rèn)公開招標(biāo)采購制度。整個特許期的水平電價較低，第一年的電價只是4角6分多。雙方利益的確定原則是：風(fēng)險由誰最能控制，就由誰來承擔(dān)。來賓B電廠的特許經(jīng)營期為18年(包括建設(shè)期)，特許權(quán)期滿后電廠將無償移交給廣西政府。(四)確認(rèn)和談判階段根據(jù)招標(biāo)文件的規(guī)定，廣西政府確定前三名最有競爭力的投標(biāo)人之后，首先要和第一名的投標(biāo)人進行談判。1996年6月10日至15日，由評標(biāo)委員會在廣西北海市，進行評標(biāo)。會議主要介紹了廣西社會經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r和對電力需求情況，并且對投標(biāo)人針對招標(biāo)文件所提出的問題進行了綜述性的解答。5關(guān)于通貨膨脹問題，規(guī)定由于燃料價格的變化可以調(diào)整電價。特許期限屆滿，項目公司應(yīng)當(dāng)將處于良好狀態(tài)、不負(fù)帶任何債務(wù)的項目設(shè)施以及特許協(xié)議約定的有關(guān)權(quán)益全部無償移交地方政府或者授權(quán)機構(gòu)。地方政府或者授權(quán)機構(gòu)可以承諾不對可能形成與項目公司競爭的類似項目提供公共資金。地方政府或者授權(quán)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)公告規(guī)定的時間、地點，公開開標(biāo)。當(dāng)?shù)卣陧椖恳平粫r關(guān)注的問題是確保項目保養(yǎng)良好，實現(xiàn)了充分的培訓(xùn)和技術(shù)轉(zhuǎn)讓，這樣政府便能繼續(xù)運營該項目。經(jīng)過談判達成并簽署所有上述協(xié)定以后，項目將開始進行財務(wù)交割，財務(wù)交割日即貸款人和股本股資者預(yù)交或開始預(yù)交用于詳細(xì)設(shè)計、建設(shè)、采購設(shè)備等資金的日期。而從東道國政府的角度來說，招標(biāo)文件確定的所需達到的“標(biāo)準(zhǔn)條件”在很大程度上決定了競爭和投資者的質(zhì)量，因此，選定最合適的項目聯(lián)營集團往往是BOT項目能否成功的最重要的一個決定因素。但是，項目建設(shè)時的資金，包括貸款和股本，相當(dāng)大的部分都來自國外。如果項目完成情況比“基準(zhǔn)情況”好，則股本投資者的收益比率可相應(yīng)提高。就這一部分的收費而言，項目公司一般都將承受市場風(fēng)險，因此也都希望能夠得到較大的回報。大型項目一拖就是好幾年才能簽訂項目協(xié)議或結(jié)束籌資。因此，在一般情況下，項目必須要由專家進行鑒定，并認(rèn)定它的經(jīng)濟效益將能支撐債務(wù)和股本結(jié)構(gòu)。發(fā)起人聯(lián)營集團還可以吸收一些有興趣參加簽訂相關(guān)合同的當(dāng)事人，例如某一大型的國際工程建造公司，一個或多個較大的設(shè)備供應(yīng)商，對類似項目的運營和維護具有專門知識的某一公司，等等。改革開放以來，吸收外商投資作為我國對外開放的重要內(nèi)容，對促進我國經(jīng)濟的發(fā)展，增強綜合國力，發(fā)揮了重要作用。政府通過特許權(quán)協(xié)議，在規(guī)定的特許期內(nèi)，將基礎(chǔ)設(shè)施項目的特許權(quán)授予外國私人投資者(即特許權(quán)項目公司)，由項目公司負(fù)責(zé)該項目的投融資、建設(shè)、運營和維護。第二、可減輕政府的財政負(fù)擔(dān)。項目公司將以各發(fā)起人投入的有限股份作為資本。最重要的資產(chǎn)，也就是融資的主要基礎(chǔ)是項目公司對未來收入流量所擁有的合同權(quán)利，這種收入流量應(yīng)當(dāng)是足夠償還貸款的。另外，由于政府往往是BOT項目的最后顧客或買主，因此政府應(yīng)當(dāng)一開頭就指定一個BOT項目的專職管理人，協(xié)調(diào)和解決遇到的種種難題。例如，一些電力購買合同就往往把最低限度固定容量費用與可變的實際用電費用相結(jié)合。在BOT項目中，股本投資者所得實際收益很難估計。因此，在購買協(xié)議中一般都要訂出一條價格上升條款(對于發(fā)電項目而言)，或者在項目協(xié)議中規(guī)定項目公司在此種情況下可以增大收費(對于收費公路而言)。招標(biāo)文件一般都會提供項目的詳細(xì)內(nèi)容，列出必須達到的具體標(biāo)準(zhǔn)，包括規(guī)模、時間、履約標(biāo)準(zhǔn)以及項目收入的性質(zhì)和范圍等。中標(biāo)聯(lián)營集團的成員要組成項目公司或確定項目公司的結(jié)構(gòu)，提供實現(xiàn)項目所必要的股本繳款。8項目移交階段。招標(biāo)文件包括下列內(nèi)容：投標(biāo)者須知、對投標(biāo)書內(nèi)容的最低要求、特許協(xié)議草案、項目技術(shù)指標(biāo)、地方政府或者授權(quán)機構(gòu)提供的其他條件。由于國家政策、法律變更導(dǎo)致特許項目受到實質(zhì)性影響的，經(jīng)原審批機關(guān)批準(zhǔn)，地方政府或者授權(quán)機構(gòu)可以通過調(diào)整收費標(biāo)準(zhǔn)、延長特許期或者其他相應(yīng)的措施對項目公司予以補償。折舊費用及有關(guān)收益應(yīng)當(dāng)專項用于項目設(shè)施的更新和改造，不得將其匯往境外；特許期限屆滿時，項目公司應(yīng)當(dāng)將折舊費用及有關(guān)收益的余額全部無償轉(zhuǎn)讓給地方政府或者授權(quán)機構(gòu)。匯率的變化幅度在5%以內(nèi)時，電價不能調(diào)整；超過5%時電價可以調(diào)整。6投標(biāo)保證金的銀行保函(投標(biāo)保證金定為1000萬美元). 在招標(biāo)文件發(fā)售后，組織了兩次招投標(biāo)人的交流活動。非電價因素部分由幾部分組成：融資方案、技術(shù)方案、運營維護和移交方案、對招標(biāo)文件的響應(yīng)程度和造成后果的影響程度。(4)因為法國電力公司是國營公司，在本國電力生產(chǎn)的利潤率是比較低的，所以在這個項目上的投資所要求的回報不一定要很高。中央政府和地方政府以及中國的銀行和金融機構(gòu)不提供任何形式的擔(dān)保。從廣西來賓B電廠招標(biāo)、評標(biāo)到簽訂特許權(quán)協(xié)議的整個過程，可以看出采用BOT投資方式的一些益處：1采取BOT方式建設(shè)項目，是解決基礎(chǔ)設(shè)施項目建設(shè)資金缺口的一個好辦法，也是利用外資的一種新途徑。因為這個項目采取公開招標(biāo)的形式，競爭力也比較強，所以在談判過程中中方的主動地位比外方多。(上以案例材料摘于1998年1月14日和18日的“中國經(jīng)濟導(dǎo)報”)第三章 外商投資特許權(quán)項目的招標(biāo)投標(biāo)實務(wù)第一節(jié) 特許權(quán)項目招標(biāo)的基本原則選擇一項科學(xué)和妥善的采購程序?qū)τ诔晒Φ貙嵤┮粋€BOT項目是至關(guān)重要的。在基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)招標(biāo)過程中，向社會公布項目，讓公眾知道有關(guān)招標(biāo)的法律、法規(guī)，盡量減少對參與采購程序的限制，提供詳細(xì)的招標(biāo)文件，讓各方面事先了解客觀的不帶歧視的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)等，都是鼓勵競爭的做法。7盡量減少項目開發(fā)費用。由于評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)的選擇將明顯地影響到最終的中標(biāo)結(jié)果，因此，一開始就應(yīng)該讓投標(biāo)人知道評標(biāo)方法，從而使他們能根據(jù)此來進行項目設(shè)計，并提出投標(biāo)文件。在報紙上刊登廣告的同時，項目組織者還可以將資格預(yù)審?fù)ǜ嫱ㄟ^傳真或快件等方式送往有關(guān)國家駐華使館和有關(guān)國際組織的駐華機構(gòu)以及我國駐外使館商務(wù)參贊等。欲郵購者，請另加30美元(國外)或100元人民幣(國內(nèi))郵購費。資格預(yù)審評審工作首先要評估申請人所提交文件的完整性和有效性，然后才能對具體內(nèi)容進行評估。資格預(yù)審的預(yù)期進度表。特許權(quán)協(xié)議草案是招標(biāo)文件的重要組成部分，投標(biāo)人在投標(biāo)文件中可對協(xié)議草案作出修改，投標(biāo)人與政府將對修改過的草案進行談判，最終達成特許權(quán)協(xié)議。投標(biāo)人須知也是招標(biāo)文件的重要組成部分，是投標(biāo)人準(zhǔn)備投標(biāo)文件時的指導(dǎo)性文件。對上述各項進行加權(quán)打分，得分高的前幾名投標(biāo)人作為最有競爭力的中標(biāo)候選人，排在第一位的中標(biāo)候選人將首先與政府進行合同談判。一般來說，談判組成員應(yīng)包括政府官員、政府代理顧問、財務(wù)顧問、法律顧問、翻譯和秘書等。談判中出現(xiàn)僵局是常見的事，在這種情況下應(yīng)該努力控制自己的情緒，并認(rèn)真對待對方的觀點，冷靜分析其合理性，努力填補雙方立場間的縫隙。“保證”(C)條應(yīng)要求公司向電管局提供的保證、擔(dān)?；騻溆眯庞米C?！澳茉促M”?！斑\營和維護承包商”系指公司依照運營和維護合同及本協(xié)定為管理、運營、維護和維修各單元和電站而雇用的且電管局并無異議的一位或多位承包商及其準(zhǔn)許的繼承人和受讓人?！澳繕?biāo)完工日”“目標(biāo)完工日”(此種日期以可按本協(xié)定規(guī)定予以修訂的情況為準(zhǔn))的各個重大日期?！皢卧╇娔芰Α毕抵赴垂╇姳泶_定的一個單元在各個時期，最大發(fā)電能力，以兆瓦表示。就電站而言，謹(jǐn)慎的工程和運營慣例應(yīng)包括、但不僅限于采取合理的步驟，以確保：(a)提供充足的材料、資源和用品，包括燃料，以便在正常條件和可合理預(yù)期的不正常條件下滿足電站的需要?！叭剂稀备鶕?jù)具體情況可指煤炭和(或)石油?！膀炇铡痹诰唧w情況下可指依照第7條和附錄5進行某一單元或電站的檢驗。經(jīng)過談判，當(dāng)事人就BOT項目特許權(quán)協(xié)議中雙方的權(quán)利、義務(wù)達成了一致意見，就具備了簽訂協(xié)議的條件。應(yīng)準(zhǔn)備好談判所需的資料，包括準(zhǔn)備提交給對方的資料以及向?qū)Ψ剿魅≠Y料的清單。一般來講，BOT項目特許權(quán)協(xié)議的條款分為基本條款和特殊條款兩種。領(lǐng)導(dǎo)小組由國家計委牽頭，地方政府、國務(wù)院有關(guān)部委、總代理單位等成員組成，負(fù)責(zé)評標(biāo)的組織和決策工作。BOT項目的融資是無追索的，盡管如此，政府方面也要承擔(dān)一定的風(fēng)險，并根據(jù)項目情況參與利益分配。(2)經(jīng)驗方面：詳細(xì)準(zhǔn)備公司過去五年中所完成BOT項目的名稱、地點、在項目中的角色、項目規(guī)模、融資來源、進展情況和效果等信息資料。項目概述是向申請人介紹有關(guān)項目的基本情況，內(nèi)容一般包括項目的歷史背景、項目的基本描述、項目建設(shè)的條件、項目所在地社會經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r、項目所在地的發(fā)展規(guī)劃、以及有關(guān)圖紙等情況介紹和對項目范圍的描述。資格預(yù)審文件的澄清。3公開招標(biāo)程序描述如下：(1)有意向的申請人將根據(jù)資格預(yù)審須知的要求單獨或組成聯(lián)合體提交資格預(yù)審文件。中標(biāo)人接受項目，并應(yīng)在規(guī)定的時間內(nèi)提交履約保證金。第二節(jié) 特許權(quán)項目的招標(biāo)程序BOT項目的招標(biāo)程序與一般的招標(biāo)程序基本是一樣的。4向投資者、貸款人、供應(yīng)商和其他各方提供保證，政府選定的是“正確的”BOT項目的投標(biāo)文件。要做到這一點，除其他條件外，還要有一個合理的招標(biāo)制度。18年扣除3年建設(shè)期，其運營期只有15年。在建設(shè)期內(nèi)，外方要承擔(dān)兩個風(fēng)險：是否能按期完工的風(fēng)險和總投資控制的風(fēng)險。(六)項目的融資完成以及特許權(quán)協(xié)議正式簽署階段在這個階段，法國電力聯(lián)合體要進行以下的工作：1在獲得有關(guān)政府的批準(zhǔn)，成立項目公司。2被投標(biāo)人修改后的條款，經(jīng)廣西政府審查后，若同意其修改意見，雙方對其都接受的條款進行確認(rèn)。他們的優(yōu)勢最主要的是電價比較低，同時技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和其他要求都基本上能滿足招標(biāo)文件的要求。1996年5月8日，廣西政府在北京舉行了來賓B電廠項目招標(biāo)的開標(biāo)儀式。8在項目公司的整個特許權(quán)期限內(nèi)，所需要的各方面的協(xié)調(diào)和協(xié)助，廣西政府都可以給予支持。附：案例分析 1995年5月，國家計委正式批準(zhǔn)來賓B電廠作為BOT投資方式的試點項目，也使該項目成為我國第一個經(jīng)國家批準(zhǔn)的BOT投資方式試點項目。因不可抗力或者其他不能歸責(zé)于特許協(xié)議當(dāng)事方的原因，致使該當(dāng)事方履行特許協(xié)議產(chǎn)生困難的，經(jīng)協(xié)議雙方協(xié)商一致，并報原審批機關(guān)批準(zhǔn)后，可以延長特許期限或者修改特許協(xié)議。重大項目的特許協(xié)議經(jīng)國務(wù)院計劃主管部門審查后，報國務(wù)院審批。按照現(xiàn)行管理體制，國務(wù)院計劃主管部門會同國務(wù)院有關(guān)主管部門負(fù)責(zé)BOT項目的組織和協(xié)調(diào)，并依據(jù)法律和行政法規(guī)的規(guī)定以及社會公共利益的要求，對項目公司的建設(shè)、運營和移交進行監(jiān)督、管理。當(dāng)然，并不是每個特定項目都可以清清楚楚地分成這幾個階段。一般來說，聯(lián)營集團的成員在這個階段會就費用分擔(dān)、各成員在項目中應(yīng)起的作用及項目結(jié)構(gòu)達成初步協(xié)定。第三節(jié) 外商特許權(quán)項目的方式與一般運作程序典型的BOT項目要經(jīng)過以下幾個階段：項目的確定、招標(biāo)、中標(biāo)、開發(fā)、建設(shè)、運營、移交。對于這種利益共享的BOT項目，政府和項目發(fā)起人都是非常歡迎的。由于貸款人要依靠項目來償還貸款，因此，必須要確定項目的總投資。換言之，政府必須認(rèn)識到整個過程的復(fù)雜性，愿意為項目的成功提供必要的和及時的支持。對于工業(yè)項目來說，爭取政府支持比較容易。作為項目公司股東的發(fā)起人與作為項目公司的供應(yīng)商之間，也有可能發(fā)生利益沖突。大量的外商投資集中于一般的加工工業(yè)項目和房地產(chǎn)項目，投資于能源、交通等基礎(chǔ)設(shè)施和基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)的比例很低。在第一次世界大戰(zhàn)之前，許多基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目(如鐵路、公路、橋梁、電站、港口)就已開始利用私人投資，這些私人投資者為了賺取巨額利潤而甘愿承擔(dān)所有風(fēng)險。目前，在一些國家已有相當(dāng)多的BOT項目建成并投入運營。從圖中可以看出，BOT方式與一般的投融資方式有著很大的區(qū)別，各個項目參與者之間存在著非常密切的聯(lián)系，既有利益關(guān)系，又有利害沖突。項目公司一般是從私營部門的貸款人以及從出口信貸機構(gòu)或國際融資機構(gòu)取得項目融資。首先，政府方面要建立和健全包括稅收、勞動、海關(guān)、貨幣匯兌、利潤匯出和外國投資保護等方面的法律和法規(guī)。就公路、隧洞和橋梁而言，它的收入通常取決于市場情況，也就是說，取決于它將產(chǎn)生的收費。同時，當(dāng)?shù)睾匣锶诉€可以通過合作，學(xué)到先進的技術(shù)和管理經(jīng)驗。例如，如果一個政府的公用事業(yè)單位簽訂了長期購電合同或承諾向項目長期供應(yīng)燃料或能源，則政府也許會被要求擔(dān)保該公用事業(yè)單位的履約。一般而言，無論采取什么招標(biāo)方式，政府都要對潛在的投標(biāo)者進行資格預(yù)審，這是BOT招標(biāo)的最大特點之一。有