【正文】 　　、產(chǎn)業(yè)政策和競爭政策來維護本國的市場和整體經(jīng)濟利益，和通過證券法、公司法、勞動法等法律保護利用相關(guān)者的合法權(quán)益。我國《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第2條規(guī)定“在中華人民共和國境內(nèi)從事股票發(fā)行、交易及其相關(guān)活動，必須遵守本條例”，《證券法》第二條規(guī)定“在中國境內(nèi)，股票、公司債券和國務(wù)院依法認定的證券的發(fā)行和交易，適用本法”，基本上是嚴格的屬地管轄的法律適用。所以，規(guī)制跨國并購的法律構(gòu)架中必然包括跨國并購法律適用的規(guī)則。　　我國現(xiàn)行法律還沒有專門適用于跨國并購的規(guī)定，不過，我國已經(jīng)有關(guān)于外商投資企業(yè)在我國合并其他外商投資企業(yè)或中國企業(yè)，以及外商投資企業(yè)在中國境內(nèi)再投資(包括收購股權(quán))的規(guī)定，而這也屬于本文所界定的跨國并購的方式，因而現(xiàn)階段的跨國并購在我國應(yīng)參照適用這些規(guī)定，即：《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》(1999年發(fā)布，2001年11月22日修訂)、《對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局〈關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定〉》(自2000年9月1日起施行)等。公司合并的審批機關(guān)為外經(jīng)貿(mào)部的，如果外經(jīng)貿(mào)部認為公司合并具有行業(yè)壟斷的趨勢或者可能形成就某種特定商品或服務(wù)的市場控制地位而妨礙公平競爭，可于接到有關(guān)文件后，召集有關(guān)部門和機構(gòu)，對擬合并的公司進行聽證并對該公司及其相關(guān)市場進行調(diào)查，審批期限可延長至一百八十天。第十七條(四)款規(guī)定(公司與中國內(nèi)資企業(yè)合并)“合并協(xié)議各方保證擬合并公司的原有職工充分就業(yè)或給予合理安置”。這樣，對于一項跨國并購行為，我們可以通過考察其市場占有率、市場集中程度、市場競爭狀況、公司的綜合事業(yè)能力與第三方進入市場的障礙增大程度等綜合考慮該跨國并購是否對相關(guān)市場造成了實質(zhì)性的限制競爭和構(gòu)成壟斷，同時也通過對跨國并購后企業(yè)的運作狀況考察其是否濫用了限制競爭性做法和進行壟斷，并在必要時予以規(guī)制。因而，為保護公平競爭、維護優(yōu)化配置資源的市場機制，大多數(shù)市場經(jīng)濟國家都發(fā)布了反壟斷法或競爭法對并購進行控制，甚至將反壟斷作為規(guī)制并購的首要目標。我國1995年頒布的《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)目錄》(1997年12月修訂)將外國投資的部門分為禁止、限制、允許和鼓勵四類，并規(guī)定了具體的目錄。TRIMs及其附件(例示清單)采用概括與列舉結(jié)合的方法規(guī)定了應(yīng)予禁止的與貨物貿(mào)易有關(guān)，即對貨物貿(mào)易產(chǎn)生限制和扭曲作用的投資措施，但對任何其它投資措施不予管制。有利于母國擴大本國的國際政治、經(jīng)濟地位和國際影響，帶動本國產(chǎn)品、勞務(wù)和技術(shù)出口，減少自然資源消耗和利用外國資源。　　一。中國作為一個引進外資的重要國家，也不免要卷入其中，1998年以前，外資基本是采用設(shè)立三資企業(yè)的方法投資中國，但1998年以后情況就不同了，跨國并購逐漸成為外商直接投資的一種主流模式。但這并不意味著國家放任其發(fā)展，跨國并購必須在國家法律允許的范圍內(nèi)行事。對跨國并購進行規(guī)制原是國家的固有權(quán)力，那么在成為WTO成員方之后，國家還有沒有權(quán)力對跨國并購采取特殊的規(guī)制，或者說，國家對跨國并購規(guī)制的權(quán)力有沒有受到WTO規(guī)則的削弱?其約束程度如何?　　“約定必須遵守”，WTO成員方必須遵守WTO議定書以及履行本國的承諾，這是勿庸置疑的。　　三、跨國并購的實體法律規(guī)制　　 產(chǎn)業(yè)政策控制　　跨國并購已被我國官方認可為外商投資的一種方式，因而學(xué)理上應(yīng)該符合我國的外資政策并適用我國產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定?！　?競爭和反壟斷政策　　競爭是市場經(jīng)濟的活力源泉，它具有有利于促進資源的有效分配、實現(xiàn)經(jīng)濟效率的核心價值。因而，我國規(guī)制跨過并購的反壟斷法政策目標在確保競爭性市場、限制對競爭的控制和抑制限制性做法，防止外資壟斷和控制國內(nèi)市場的同時，也應(yīng)該注意考慮規(guī)模經(jīng)濟效益和技術(shù)創(chuàng)新所要求的適當規(guī)模，尤其注意保證國有經(jīng)濟在關(guān)鍵行業(yè)的主導(dǎo)地位，以及促進適度集中的企業(yè)集團參與國際競爭。公司并購必須公告?zhèn)鶛?quán)人，保證債權(quán)人的抗辯權(quán)。同時，對于未進行申報登記和審查的跨國并購行為，可以進行強制性處罰。協(xié)議收購的程序一般是選擇收購對象并進行協(xié)商，然后簽署收購協(xié)議并旅行交換義務(wù)、辦理企業(yè)變更登記手續(xù)?，F(xiàn)在，我國股東訴訟的證券民事責任機制尚未真正實施，但市場發(fā)展和保護股東利益的需要要求盡快建立和完善該機制。股權(quán)收購包括協(xié)議收購和公開收購，但主要是公開收購。中國作為世界上最大的發(fā)展中國家，應(yīng)該積極參與到國際多邊規(guī)則的制定過程中，推動多邊合作的發(fā)展，并在其中維護中國自身和廣大發(fā)展中國家的利益?！　?、審批制度、并購自身的程序設(shè)置和訴訟機制的設(shè)置來保障實體目標的實現(xiàn)?！　∫揽繂蝹€國家獨立解決跨國并購的法律適用在一定程度上可以達到規(guī)制跨國并購的效果，尤其體現(xiàn)在維護其國內(nèi)市場機構(gòu)和產(chǎn)業(yè)政策方面。另外，國家對一切具有本國國籍的人也有權(quán)行使管轄，即屬人管轄權(quán)，但此管轄權(quán)的實現(xiàn)受到限制，即國家只能在自己的領(lǐng)土范圍內(nèi)而不能到他國領(lǐng)土上去行使其屬人管轄權(quán)，因而一般作為輔助管轄權(quán)。在我國，實施嚴重的不正當競爭行為可能構(gòu)成犯罪，但還沒有明確法律條文規(guī)定實施嚴重的壟斷也是犯罪行為，因而現(xiàn)在還難以通過刑事訴訟來規(guī)制壟斷。　　 并購自身程序要求　　跨國并購的申報登記與批準是為了實現(xiàn)國家的經(jīng)濟政策和競爭政策，而為了維護利益相關(guān)者的權(quán)益，必須對跨國并購自身的程序與步驟予以明確。跨國并購既涉及我國的外資政策問題，又涉及反壟斷和限制競爭的問題，因而其申報和審批也應(yīng)包括兩個方面。因而，規(guī)制跨國并購的一個重要目標就是保護這些利用相關(guān)者的合法權(quán)益。因而除了加強反不正當競爭法對商業(yè)賄賂、欺詐舞弊等不正當競爭行為的規(guī)制外，應(yīng)盡快借鑒其他國家，尤其是發(fā)達國家的經(jīng)驗，制定我國的反壟斷法。因而跨國并購作為外商投資的一種，應(yīng)當適用《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的規(guī)定。因而國民待遇只是TRIMs和GATS的一個目標，而非起點和現(xiàn)狀，對投資領(lǐng)域尤其如此，《多邊投資協(xié)定》(MIA)的流產(chǎn)和今年來多邊回合談判的曲折艱難也是一個明證。從全球經(jīng)濟來看，國際直接投資有利于資源配置和資金、技術(shù)地利用，從而擴大全球經(jīng)濟總量，縮小國家差距，實現(xiàn)世界和平與發(fā)展。并購的形式一般包括企業(yè)吸收合并(Merger)、新設(shè)合并(Consolidation)、資產(chǎn)收購(Acquisition Of Asset)和股權(quán)收購(Acquisition Of Stock)，有時還包括委托書收購(Solicitation Of Proxy，也稱投票權(quán)之爭，Proxy Contest)和受托管理式兼并。程序?qū)用嫔蟿t通過申報登記、審批制度、并購自身的程序設(shè)置和訴訟機制的設(shè)置來保障實體目標的實現(xiàn)。因而，本文僅考