【正文】 薦）一、概念及其構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，是指非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。（三）本罪的主體為一般主體，即年滿16周歲具有刑事責(zé)任能力的自然人，單位也可以構(gòu)成本罪。其中第（一）項(xiàng)將帳外資金用于非法拆借、發(fā)放貸款時(shí)才構(gòu)成用賬外客戶資金非法拆借、發(fā)放貸款罪，后幾項(xiàng)行為行政法規(guī)中也沒(méi)有被規(guī)定為犯罪，不宜作為犯罪。所謂“公眾”意即吸收存款對(duì)象的不特定性，指社會(huì)上大多數(shù)人。但從孫大午案件分析，法院在審理此類案件過(guò)程中，逐步朝著“無(wú)罪推定”、“疑罪從無(wú)”的觀念發(fā)展，從而顯見(jiàn)中國(guó)審判制度在不斷進(jìn)步。除此之外，與整個(gè)國(guó)家金融體系相比，民間借貸尤其是農(nóng)村民間借貸有限的規(guī)模決定了其對(duì)金融秩序的不良影響是十分有限的，有的根本不受影響。這對(duì)許多大、中、小型企業(yè)來(lái)說(shuō)，應(yīng)當(dāng)是一件好事，它彌補(bǔ)了銀行無(wú)力貸款的缺陷，激活了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，促進(jìn)了國(guó)民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。理由一：中國(guó)合同法第十二條規(guī)定，建立在真實(shí)意愿基礎(chǔ)上的民間借款合同受法律保護(hù)，《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見(jiàn)》第六條規(guī)定，民間借貸的利率可以在超過(guò)銀行同類貸款利率的四倍以下范圍內(nèi)適當(dāng)高于銀行的利率?！度【嗈k法》規(guī)定，非法吸收公眾存款行為是指未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的活動(dòng)；變相吸收公眾存款是指未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，不以吸收公眾存款的名義，向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金，但承諾履行的義務(wù)與吸收公眾存款性質(zhì)相同的活動(dòng)。數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金。目前，公安機(jī)關(guān)已立案?jìng)刹?。同時(shí)，由于周某的利息比較低，更讓人覺(jué)得他是正經(jīng)做生意的，而不是集資騙錢的。而記者了解到，%，就是說(shuō)投入1萬(wàn)元一月才分紅175元。2006年，周某出資成立了溫州國(guó)正橡膠有限公司，并聘任徐某為該公司的法人代表及總經(jīng)理。案發(fā)后，姚某服毒自殺身亡，后經(jīng)地方政府干預(yù)，變賣公司資產(chǎn)后兌付了41．65％的集資款本金，利息分文未付，參與集資者后悔莫及。一位參與非法集資調(diào)查的警方人士告訴《財(cái)經(jīng)》記者，保守估計(jì)，非法集資總金額可能超過(guò)100億元。此后，不到半個(gè)月內(nèi)，湘西州府所在地——吉首市一些融資企業(yè)被取走資金至少達(dá)10億元，大多融資企業(yè)資金鏈斷裂。其間，由于該案案情重大，牽涉人員多，數(shù)額巨大，曾兩次退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查。鄭州一房產(chǎn)公司非法吸收公眾存款 狂攬4000余萬(wàn) 來(lái)源：中國(guó)經(jīng)濟(jì)網(wǎng)以開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)需要資金為由，以高額利息回報(bào)作誘餌。昨天，當(dāng)記者問(wèn)及本案的開(kāi)庭時(shí)間時(shí)，東陽(yáng)市政府新聞辦負(fù)責(zé)人稱目前還尚未得知。2006年年底，剛在一夜之間成為全國(guó)各地人皆知曉的浙江東陽(yáng)26歲、傳言身家在38億的年輕女“富豪”吳英被刑事拘留，其塑造的“本色神話”也瞬間破滅。昨天，據(jù)東陽(yáng)市政府新聞辦負(fù)責(zé)人介紹，經(jīng)依法審查查明，本色控股集團(tuán)有限公司(原名東陽(yáng)市本色商貿(mào)有限公司)自2006年4月13日成立以來(lái)，法定代表人吳英在不具備吸收公眾存款業(yè)務(wù)資格的情況下，采取書(shū)面或口頭承諾還本付息的方式，以借款、投資、資金周轉(zhuǎn)等名義，變相吸收公眾存款，在義烏、東陽(yáng)、。隨后，張寶霞、高春影以安徽省萬(wàn)物春科技開(kāi)發(fā)有限公司九江分公司的名義開(kāi)展聯(lián)合養(yǎng)殖梅花鹿等業(yè)務(wù)，以年利潤(rùn)高達(dá)30%以上作為誘餌，非法吸收公眾存款。接到報(bào)案后，7月12日，登封警方以王勝利涉嫌詐騙罪立案?jìng)刹?，并于?dāng)日將王勝利、王紅莉抓獲，次日刑事拘留。為達(dá)到非法吸收公眾存款的目的，2006年5月，王勝利注冊(cè)成立鄭州勝利房地產(chǎn)公司，因缺乏注冊(cè)資金，王勝利要求注冊(cè)會(huì)計(jì)陳某負(fù)責(zé)辦理相關(guān)驗(yàn)資事宜。10月中旬，湖南省政府公布的初步調(diào)查結(jié)果顯示，湘西地區(qū)已有113名黨政機(jī)關(guān)及企事業(yè)單位干部參與集資，其中縣處級(jí)以上的黨政官員相當(dāng)多。非法集資年活期利率1520％，定期利率2530％不等，且存期可長(zhǎng)可短，所得利息可取可存。主要嫌犯服毒自殺 同伙被訴非法吸收公眾存款罪今年4月24日，平陽(yáng)縣檢察院起訴被告人徐某幫助他人非法吸收公眾存款，數(shù)額巨大，應(yīng)該以非法吸收公眾存款罪追究刑事責(zé)任。當(dāng)月24日，一個(gè)曾介紹朋友借款2000萬(wàn)元的受害人，要求提前還錢，周某一再推托。由于周某每月及時(shí)分紅，于是受害人也就慢慢地加大投入。法官對(duì)記者表示，目前想要鑒別假投資越來(lái)越難，一是市民的求富心理很強(qiáng)。從2004年起，姚某以購(gòu)買店面、招標(biāo)公共汽車、從事農(nóng)資生意、承包春運(yùn)班車為由，采取高息分紅、隱瞞事實(shí)、虛構(gòu)真相的手段，從其朋友和鄰居處詐騙、集資資金共計(jì)2000余萬(wàn)元，不少上當(dāng)受騙人員僅憑姚某一張字據(jù)就將現(xiàn)金打入姚某指定的賬戶。數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金。還有的法院在刑事判決中援引了1991年7月2日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見(jiàn)》，以超過(guò)銀行同類貸款利率的四倍以上高息來(lái)界定構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。而不能將違法行為當(dāng)作犯罪行為來(lái)對(duì)待。所以從借款用途上可以區(qū)分其行為是否與國(guó)家金融制度相對(duì)立，進(jìn)而區(qū)別罪與非罪。因此，刑法在界定非法吸收公眾存款罪的社會(huì)危害性的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)慎重考慮在事實(shí)上非法吸收公眾存款罪的受害者是眾多的債權(quán)人，如民間借貸行為人一旦因犯非法吸收公眾存款罪被追究刑事責(zé)任，那將涉及到許多大、中、小型企業(yè)將面臨破產(chǎn)或倒閉，許多債權(quán)人無(wú)法主張債權(quán)。金融關(guān)系包括：金融交易關(guān)系，金融管理關(guān)系，金融機(jī)構(gòu)的內(nèi)部關(guān)系，金融管理關(guān)系是指國(guó)家金融主管機(jī)關(guān)對(duì)金融業(yè)進(jìn)行監(jiān)管和宏觀調(diào)控過(guò)程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系，它是一種非平等主體之間的經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系，即縱向金融關(guān)系。但由于現(xiàn)代法人的發(fā)展，法人規(guī)模越來(lái)越大，其成員構(gòu)成規(guī)模也越來(lái)越大，法人內(nèi)部的特定對(duì)象也滿足不特定性要件。目前存在的非法吸收公眾存款的形式很多，如利用非法成立的類似于金融機(jī)構(gòu)的組織吸收存款，典型的包括抬會(huì)、地下錢莊、地下投資公司等。有論者認(rèn)為具有吸收公眾存款資質(zhì)的法人，實(shí)施的違法吸存行為，情節(jié)嚴(yán)重的，也能構(gòu)成本罪，筆者認(rèn)為值得商榷，非法吸收公眾存款罪作為行政犯，應(yīng)當(dāng)以行政法規(guī)作為立法與執(zhí)法依據(jù)，而中國(guó)的行政法規(guī)僅將這些行為規(guī)定為行政違法，所以不能構(gòu)成犯罪。根據(jù)我國(guó)有關(guān)金融法律、法規(guī)的規(guī)定，商業(yè)銀行、城鄉(xiāng)信用合作社等非銀行金融機(jī)構(gòu)可以經(jīng)營(yíng)吸收公眾存款業(yè)務(wù)，證券公司、證券交易所、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)以及任何非金融機(jī)構(gòu)和個(gè)人則不得從事吸收公眾存款業(yè)務(wù)。本罪的行為方式主要表現(xiàn)為以下三大類：以不法提高存款利率的方式吸收存款，擾亂金融秩序。以變相提高利率的方式吸收存款、擾亂金融秩序。此種情況下，吸收存款人為了不從帳面上反映出自己不法提高利率的違規(guī)操作情況，往往采用在存款人前來(lái)存款之際，直接從存款人交付存款的帳上為存款人劃出一筆款項(xiàng)、作為自己擅自抬高了的利率的息差，補(bǔ)償結(jié)存款人，從而在事實(shí)上抬高了存款利率，并以此高利手段來(lái)吸引存款人前來(lái)自己所在銀行或金融單位存款。對(duì)此類行為，無(wú)論其是否提高了國(guó)家規(guī)定的存款利率、也不問(wèn)其是否采取了其他變相提高存款利率的手法來(lái)吸收存款，只要其從事了“吸收公眾存款的行為”即屬“非法”行為，一概構(gòu)成本罪。有的金融機(jī)構(gòu)由于工作失誤造成利率提高而吸收了大量公眾存款，由于利率不是該金融機(jī)構(gòu)故意抬高，非法吸收公眾存款不屬于其故意實(shí)施，因此不構(gòu)成本罪。例如本罪的場(chǎng)合，吸收存款方犯了單位非法吸收公眾存款罪；而索賄人款方則犯了單位（或個(gè)人）索賄罪。這是因?yàn)椋咀锏男袨橐粌H僅是非法吸收存款，而且須有較為嚴(yán)重的“擾亂金融秩序”的行為。（2）是否出于故意。前者包括用欺騙方法吸收公眾存款，還包括利用強(qiáng)迫、利誘等其他方法吸收公眾存款；后者只表現(xiàn)為以虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的欺騙方法獲得財(cái)物。單位犯本罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照上述規(guī)定處罰。財(cái)產(chǎn)和經(jīng)濟(jì)犯罪都應(yīng)以其實(shí)際獲取的數(shù)額作為定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)。據(jù)此，應(yīng)當(dāng)對(duì)被告人某某從輕或減輕處罰。被告人某某歸案后認(rèn)罪態(tài)度好，當(dāng)庭也積極悔罪，系初犯。陜西省高級(jí)人民法院《人民法院的量刑指導(dǎo)意見(jiàn)（試行）》實(shí)施細(xì)則： 第10條：（2）犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人已被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺(jué)，但犯罪嫌疑人尚未受到調(diào)查談話、訊問(wèn)、未被宣布采取調(diào)查措施或者強(qiáng)制措施時(shí)，主動(dòng)、直接投案構(gòu)成自首的，可以減輕基準(zhǔn)刑的10%30%； 第13條：自愿認(rèn)罪的，可以減輕基準(zhǔn)刑10%以下。七、建議對(duì)被告人某某適用緩刑。因此，辯護(hù)人懇請(qǐng)合議庭給被告人某某一次改過(guò)自新的機(jī)會(huì)，使其改過(guò)自新、回歸社會(huì),做一個(gè)有益于國(guó)家、社會(huì)和家庭的人。2012年12月14日，曹某以富華公司的銀行貸款到期要倒貸為由，又以該刨床抵押，向晉中市榆次海洋液壓有限公司（以下簡(jiǎn)稱海洋液壓公司）借一張面額為50萬(wàn)元的銀行承兌匯票，并于當(dāng)日通過(guò)，用于支付借款利息。關(guān)于非法吸收公眾存款罪，曹某客觀上沒(méi)有實(shí)施向社會(huì)公開(kāi)宣傳及向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金的行為，主觀上也沒(méi)有非法吸收公眾存款的故意，其行為不構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。韓 茹 晉中市法律援助中心律師 侯曉清 晉中市法律援助中心律師二〇一四年十二月八日