【正文】 的社會經(jīng)濟地位特殊，若作為公司監(jiān)督機關(guān)的監(jiān)事以及監(jiān)事會在履行監(jiān)督義務(wù)時，直接或間接致使第三人受到損害，那么，基 第 16 頁 共 26 頁 于保護第三人權(quán)益必要性，公司立法往往加重監(jiān)事的責(zé)任，有時雖無違法行為，亦應(yīng)對第三人承擔(dān)損害賠償責(zé)任，如日本商法規(guī)定，監(jiān)察人在監(jiān)察報告中就應(yīng)記載的重大事項進行虛假的記載時，監(jiān)察人對第三人負(fù)損害賠償責(zé)任，監(jiān)察人對公司或第三人應(yīng)付其責(zé)任時，該監(jiān)事和董事為連帶債務(wù)人。 ② 責(zé)任的免除 一般法定的情況有兩種。另一種是監(jiān)事通過消極的行為，侵害了公司的利益，換言之，其應(yīng)該履行上述積極義務(wù)而沒有 履行，最典型的表現(xiàn)就是怠于行使自己的監(jiān)督權(quán)，在這種情況下，給公司造成損害，如何賠償比較特殊。監(jiān)事的個人責(zé)任舉足輕重，因此導(dǎo)致監(jiān)督不利的局面。（ 2）禁止兼職義務(wù) 這實際上是對監(jiān)事任職資格的一種限制。因此有必要設(shè)立外部監(jiān)事制度。 （ 3）親自履行義務(wù)德國《公司法》 111 條（ 5）項規(guī)定，監(jiān)事會成員不得讓他人來完成自己的任務(wù)。目前，我國許多學(xué)者建議對我國監(jiān)事職權(quán)進行修改，加強權(quán)利。監(jiān)事并不從事經(jīng)營決策，因此競業(yè)禁止義務(wù)與公司交易時的忠實義務(wù)并不適用監(jiān)事會。如德國《股份公司法》 116 條規(guī)定關(guān)于董事會成員盡職盡責(zé)的規(guī)定，原則上適用于監(jiān) 事會成員，日本公司法也有相關(guān)類似的規(guī)定?？偟恼f來，監(jiān)事會的職權(quán)主要包括監(jiān)督權(quán)、檢查和調(diào)查權(quán)、糾正或停止董事或經(jīng)理的違法、違章行為、代表公司與董事 第 7 頁 共 26 頁 交涉或者對董事起訴或應(yīng)訴等。 消極條件 （ 1）根據(jù)《公司法》第 57 條的規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的監(jiān)事： 1） 無民事行為能力或者限制民事行為能力 。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會對股東會負(fù)責(zé)并報告工作。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)具有一定的權(quán)威性，這是其施行法律監(jiān)督的重要條件，監(jiān)事會沒有權(quán)威，就難以完成法律賦予其 第 4 頁 共 26 頁 對公司經(jīng)營者的監(jiān)督任務(wù)。獨立性是監(jiān)事會行使職權(quán)的基本保證，它能夠保證監(jiān)事會以超然的第三者的地位實施客觀的公正的監(jiān)督。各國家和地區(qū)公司法一般對監(jiān)事不作分類，在司法實踐中，一般也不作分類，只有日本等少數(shù)國家對監(jiān)事進行分類 二、監(jiān)事會制度的法律特征 （ 1）法定性。 第 1 章公司監(jiān)事 會制度基本理論 一、公司監(jiān)事會制度產(chǎn)生發(fā)展的理論基礎(chǔ) 監(jiān)事和監(jiān)事會是大陸法系國家 “ 二元制 ” 公司治理結(jié)構(gòu)中的一種傳統(tǒng)的制度安排，并由各國公司法明確規(guī)定其法律地位。本文在全面分析公司監(jiān)事會制度產(chǎn)生的理論依據(jù)和價值功效的基礎(chǔ)上，從比較分析各國監(jiān)事會制度、以及監(jiān)事會制度與獨立董事制度的差異入手，繼而探討我國監(jiān)事會制度虛化現(xiàn)象產(chǎn)生的根源，試圖提出完善我國公司監(jiān)事會制度的立法對策，以期能為我國企業(yè)公司化改造和建立現(xiàn)代企業(yè)制度提供有力的保障。監(jiān)事行使職權(quán)的方式主要有兩種，以日本、我國臺灣地區(qū)為代表的國家和地區(qū)的公 司法規(guī)定監(jiān)事單獨行使監(jiān)督職權(quán)，而以德國、我國大陸為代表的國家和地區(qū)的公司法規(guī)定監(jiān)事集體行使監(jiān)督權(quán)，監(jiān)事組成監(jiān)事會，以會議的方式集體行使職權(quán)。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)按照法律和章程的規(guī)定獨立行使自己的權(quán)力并排除他人的非法干涉。 （ 4）權(quán)威性。有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會，并通過監(jiān)事會的監(jiān)督活動，維護公司股東的利益和保護職工的合法權(quán)益。 監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會的人員和結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)確 第 6 頁 共 26 頁 保監(jiān)事會能夠獨立有效地行使對董事、經(jīng)理和其他高級管理人員及公司財務(wù)的監(jiān)督和檢查。（ 2）董事、經(jīng)理和其他高級管理人員不得兼任監(jiān)事 二、監(jiān)事會會議的立法規(guī)定 三、監(jiān)事會職權(quán)的立法規(guī)定 由于各國公司法對監(jiān)事會的地位規(guī)定不一，監(jiān)事會的職權(quán)也不一致。 四、監(jiān)事的義務(wù)責(zé)任 （一）監(jiān)事的義務(wù) 關(guān)于監(jiān)事的義務(wù)，許多國家的法律規(guī)定準(zhǔn)用董事義務(wù)的有關(guān)規(guī)定。其內(nèi)容主要包括：競業(yè)禁止義務(wù)、公司交易忠實義務(wù)、禁止篡奪公司機會的義務(wù)、禁止壓抑公司小股東義務(wù)等。當(dāng)然這里還有一個如何保證行使的問題。持有股份的監(jiān)事，依據(jù)我國《公司法》 147 條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份，并且在任職期間不得轉(zhuǎn)讓。舉一個簡單的例子，當(dāng)董事經(jīng)理為了公司、股東的利益從事違法行為時，如偷稅，監(jiān)事很難行使監(jiān)督權(quán)。我認(rèn) 第 13 頁 共 26 頁 為還應(yīng)當(dāng)包括監(jiān) 事出席的重大會議的重要內(nèi)容。我國公司法對監(jiān)事責(zé)任的規(guī)定比較簡單不全面也不明確。 與前面義務(wù)劃分相對，監(jiān)事在對公司承擔(dān)責(zé)任的情形也可分兩種：一種是通過積極的行為侵害了公司的利益，一般來說，是違反了上述消極義務(wù)，如泄露公司秘密，侵占公司財產(chǎn)行為，在此情況下，給公司造成損害，直接就損害的數(shù)額進行賠償，比較簡單容易操作。責(zé)任比較輕。 （ 2）對第三人的責(zé)任 從理論上講，與公司董事一樣，監(jiān)事與公司人格各自獨立，監(jiān)事對第三人并無直接的法律關(guān)系，因此，監(jiān)事不應(yīng)對 第三人直接承擔(dān)責(zé)任。其中直接主管人員顯然包括監(jiān)事 第 3 章我國監(jiān)事會制度的完善 一、我 國監(jiān)事會制度現(xiàn)存的不足 （一）監(jiān)事會地位缺乏獨立性 監(jiān)事的選任受到董事的影響過大，往往是造成監(jiān)事會無法有效行使監(jiān)督權(quán)的主要原因之一。欲使監(jiān)事會正常執(zhí)行職務(wù)，必先保證其經(jīng)費的充足。由于監(jiān)事會成員身份和行政關(guān)系上不能保持獨立，其工薪、職位基本上都由管理層決定。相比于其他大 陸法系國家的公司法，我國公司法對監(jiān)事會職權(quán)的規(guī)定尤為不足，且缺乏監(jiān)督的必要手段。 （四）有關(guān)監(jiān)事資格的規(guī)定存在法律上的缺陷 其一，公司法未對自然人兼任監(jiān)事的最高數(shù)額作出限制，由于個人精力有限，兼職過多勢必不利于其監(jiān)督權(quán)的經(jīng)常、充分和有效行使 。設(shè)立外部監(jiān)事不僅可以提高監(jiān)事會的整體素質(zhì)，而且能增強監(jiān)事會決策的客觀性和獨立性。 我國《公司法》對監(jiān)事會財務(wù)監(jiān)督權(quán)的規(guī)定不具可操作性 ，可以參照國外公司立法進行完善。這一規(guī)定過于粗略，筆者認(rèn)為，公司立法應(yīng)進一步規(guī)定監(jiān)事會可以為了公司利益而在特殊情況下直接召集臨時股東大會的權(quán)力，同時，對如何召集股東會，如何處理作為董事會成員的大股 東缺席的狀況作出具體的規(guī)定。 第 24 頁 共 26 頁 為了督促監(jiān)事會能更好地行使監(jiān)事職能，我國公司法應(yīng)當(dāng)對之加以完善。一定條件下，監(jiān)事可與董事、經(jīng)理承擔(dān)連帶責(zé)任。 （五）明確界定監(jiān)事會與獨立董事的監(jiān)督職權(quán) 獨立董事屬于董事會的內(nèi)部控制機構(gòu)，它側(cè)重于事前事中監(jiān)督，監(jiān)事會則是與董事會平行的獨立的監(jiān)督機構(gòu)，它側(cè)重于事后