【正文】 ，其中股票期權(quán)方式 61 家，限制性股票方式 29 家，股票增值權(quán)方式 3 家。此外，目前我國對信托財產(chǎn)稅收征管問題的法律缺失，也在客觀上為公司股權(quán)激勵計劃提供了一些節(jié)稅途徑。 股權(quán)激勵計劃的稅收策略研究 【摘要】在現(xiàn)行稅收政策框架下，制定有利于降低激勵對象稅收負(fù)擔(dān)的股權(quán)激勵方案，將在更 好地實(shí)現(xiàn)激勵效果的同時，相對地減少公司費(fèi)用、緩和股東和激勵對象的利益沖突。有鑒于此： 對投資方來說 ，不要太迷信對賭，降低風(fēng)險的方式之一就是做好盡職調(diào)查，應(yīng)該在選擇投資時加強(qiáng)對融資企業(yè)網(wǎng)所處行業(yè)現(xiàn)狀及發(fā)展趨勢、在行業(yè)中的地位以及融資企業(yè)本身經(jīng)營管理及品牌形象等等諸多方面的盡職調(diào)查，以對融資企業(yè)成長估值做出理性判斷，而不是靠紙上合約來防備被融資公司 “忽悠 ”； 而對于融資企業(yè)來說，則需要放棄豪賭公司不確定未來的心態(tài)，讓公司融資淪為變相的民間借貸。 本案中，只約定了 2021年的具體利潤指標(biāo)，而其他年份尚無約定，因此并不符合《聯(lián)營合同解釋》規(guī)定的按期收取固定利潤的。 其次，甘肅高院認(rèn)定對賭條款違反了投資領(lǐng)域風(fēng)險共擔(dān)的原則，既而認(rèn)定是明為聯(lián)營，實(shí)為借貸。我們也不是那么在意對賭條款，主要是為了把本金拿回來。海富投資一怒之下將世恒公司告上法庭，請求蘭州市中級人民法院判令：世恒公司、迪亞公司、陸波向其支付協(xié)議補(bǔ)償款 萬元 并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)及其它費(fèi)用 一審判決主旨 蘭州市中級人民法院認(rèn)為，海富投資有權(quán)要求世恒公司補(bǔ)償?shù)募s定不符合《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第八條關(guān)于企業(yè)凈利潤根據(jù)合營各方注冊資本的比例進(jìn)行分配的規(guī)定判定對賭條款無效，并且駁回海富投資的所有請求，并要求海富投資承擔(dān)所有訴訟費(fèi)用。 世恒有色資源再利用公司（以下簡稱 “世恒公司 ”，其前身為 “甘肅眾星鋅業(yè)有限公司 ”）系香港迪亞有限公司（以下簡稱 “迪亞公司 ”）在甘肅省設(shè)立的外商獨(dú)資有限公司，注冊資本為 384萬美元。原股東并承諾，標(biāo)的公司將進(jìn)一步依法建立健全法人治理結(jié)構(gòu)，完善和規(guī)范公司股東大會、董事會、監(jiān)事會的運(yùn)作。投資方選擇按相同條款和條件與原股東按持股比例共同出售股份給同一受讓方的，原股東應(yīng)保證收購方優(yōu)先購買投資方的股份。投資方有權(quán)以書面通知的形式要求標(biāo)的公司或者原股東履行上述義務(wù)。如果受到法 律的限制或者其他任何原因，標(biāo)的公司未能或者無法履行上述義務(wù)，原股東有義務(wù)向投資方退還上述應(yīng)退還的投資款。推薦級別為 NB. 一、業(yè)績對賭條款 以被投資企業(yè)未來的經(jīng)營業(yè)績?yōu)閷€的標(biāo)的，以企業(yè)家和私募股權(quán)投資者之間相互轉(zhuǎn)讓一部分股權(quán)或退回一部分投資款作為賭注，以激勵企業(yè)管理層努力工作并且達(dá)到調(diào)整企業(yè)估計目標(biāo)的條款。公司退還的投資款由投資方按照各自持股比例進(jìn)行分配。實(shí)踐中，反稀釋條款有兩種形式：棘輪條款和加權(quán)平均反稀釋條款，這兩種形式的最大區(qū)別是前者不考慮新發(fā)行股份的數(shù)量，而只關(guān)注發(fā)行價格，而后者將數(shù)量和價格一并予以考慮。 回購條款舉例： 當(dāng)出現(xiàn)以下情況時，投資方有權(quán)要求標(biāo)的公司或原股東回購?fù)顿Y方所持有的全部公司股份： 不論任何主觀或者客觀原因，標(biāo)的公司不能在 年 月 日 前實(shí)現(xiàn)首次公開發(fā)行股票并上市，該等原因包括但不限于標(biāo)的公司經(jīng)營業(yè)績方面不具備上市條件，或由于公司歷史沿革方面的不規(guī)范未能實(shí)現(xiàn)上市目標(biāo)，或由于參與公司經(jīng)營 的原股東存在重大過錯、經(jīng)營失誤等原因造成公司無法上市等。鑒于該等信息是投資方對標(biāo)的公司進(jìn)行投資決策所依賴的重要材料，如果出現(xiàn)任何虛假、隱瞞和不實(shí)，將承擔(dān)一切賠償責(zé)任。但大凡舶來品往往容易水土不服，最近 PE 機(jī)構(gòu)海富投 資與被投資企業(yè)世恒公司因?qū)€條款糾紛鬧上法庭，一審二審都認(rèn)定對賭條款無效。 對簿公堂 正所謂，天算不如人算。 據(jù)此，判令世恒公司與迪亞公司應(yīng)共同返還海富公司 萬元及占用期間的利息，同期銀行定 期存款利率計付利息。但本律師認(rèn)為適用法律有誤：首先，《聯(lián)營合同解釋》是最高人民法院制定的司法解釋，并不屬于《合同法》第五十二條第五項(xiàng)規(guī)定的法律以及行政法規(guī) 強(qiáng)制性規(guī)定。從本案來看，如世恒公司 2021年業(yè)績達(dá)標(biāo)，海富投資當(dāng)初的高溢價投資只換取極少部分股權(quán)，溢價的絕大部分讓渡給了世恒公司。作為投資者來說，特別是作為以投資為主營業(yè)務(wù)的私募股權(quán)投資者來說，最重要的 是如何防范相應(yīng)的法律風(fēng)險。 （三）、 IPO 時慎選對賭標(biāo)的 一般對賭條款的對賭標(biāo)的是現(xiàn)金如本案，也可以是融資企業(yè)原始股東的股份。對于股票期權(quán)，根據(jù)激勵對象獲得收入的不同情形和性質(zhì)分別按照 “工資、薪金所得 ”、 “財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得 ”和 “利息、股息、紅利所得 ”三類應(yīng)稅所得項(xiàng)目計繳個人所得稅。以下先對財稅部門關(guān)于股權(quán)激勵個人所得稅的基本征管辦法進(jìn)行梳理，并在此基礎(chǔ)上，結(jié)合萬科、阿里巴巴等公司的實(shí)際操作經(jīng)驗(yàn)，總結(jié)若干可供參考的股權(quán)激勵稅收應(yīng)對策略。如果員工以折價購入方式取得股票期權(quán)的，可以授權(quán)日股票期權(quán)的市場價格扣除折價購入股票期權(quán)時實(shí)際支付的價款后的余額，作為授權(quán)日所在月份的工資薪金所得。被授權(quán)人在約定條件下行權(quán)，上市公司按照行權(quán)日與授權(quán)日二級市場股票差價乘以授權(quán)股票數(shù)量，發(fā)放給被授權(quán)人現(xiàn)金。 相比之下，一般的限制性股票股權(quán)激勵方式是：上市公司按照預(yù)先確定的條件授予激勵對象一定數(shù)量的本公司股票，激勵對象只有在工作年限或業(yè)績目標(biāo)符合股權(quán)激勵計劃規(guī)定條件的，才可出售限制性股票并從中獲益，即通過設(shè)置解禁條件對激勵對象進(jìn)行約束，在限制性股票解禁之前，激勵對象不能出售股票。 [④ ]這對上市公司的啟發(fā)意義在于，可以在制定股權(quán)激勵方案時對行權(quán)日期的確定加以考慮，以便于 6個月的緩沖期可以跨越兩個年份。轉(zhuǎn)增股本后， “2021年度激勵計劃 ”持有萬科 A 股股票 61， 022， 670 股。 我國目前并未對信托財產(chǎn)如何征稅做出明確規(guī)定，僅對證券投資基金這一特定商業(yè)信托形式所獲股息紅利規(guī)定了 50%的應(yīng)納稅所得額優(yōu)惠。 國家稅務(wù)總局對阿里巴巴模式股票期權(quán)征稅問題給出的解決方案是：因一次收入較多，可比照《國家稅務(wù)總局關(guān)于調(diào)整個人取得全年一次性獎金等計算征收個人所得稅方法問題的通知》（國稅發(fā) [2021]9 號）規(guī)定的全年一次性獎金的征稅辦法，計算征收個人所得稅。該股票當(dāng)日收盤價為每股 20 元，甲 2月份取得工資、薪金收入 15000 元。 [⑦ ]這就為像阿里巴巴這樣利用非上市公司股票實(shí)施股權(quán)激勵計劃的公司提供了操作相關(guān)變量、進(jìn)行稅收籌劃的空間。 實(shí)際上萬科《關(guān)于 2021 年度限制性股票激勵計劃實(shí)施完成的公告》也顯示，實(shí)際過戶給激勵對象個人 賬戶的股票數(shù)量以 2021年 8月 20 日計算的為準(zhǔn)。 私募股權(quán)投融資拖帶權(quán)條款 私募股權(quán)（ PE）投資某個公司時，經(jīng)常會有一個拖帶權(quán)條款（ drag along right）。 拖帶權(quán)是談判形成的權(quán)利，是約 定的權(quán)利，而不是法定的權(quán)利。所以，購買方經(jīng)常會要求，如果買部分股權(quán)，其他股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓。如果創(chuàng)業(yè)公司融資迫切，并且可選擇余地小，那 PE 的條件必然要高，列這個條款是理所當(dāng)然。 。 創(chuàng)業(yè)者在談判時，應(yīng)盡力避免小股東行使拖帶權(quán)的情況出現(xiàn)。 拖帶權(quán)在我國的公司法中并沒有提及， “公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。如果公司沒有上市，也沒有其他資金退出渠道，PE的本性決定了他是不可能投資這個公司的，所以，他必須要保證資金退出渠道的暢通。這個條款，弄不好，創(chuàng)業(yè)者就會血本無歸。數(shù)據(jù)也顯示， 2021年限制性股票過戶當(dāng)日萬科股價處于低點(diǎn)，僅約 7元，而其股價高點(diǎn)曾一度達(dá)到 40 元，顯而易見，對過戶時點(diǎn)的選擇可以直接影響到應(yīng)納稅所得額的計算。 而萬科 2021 年 9月 13 日公布的《關(guān)于 2021 年度限制性股票激勵計劃實(shí)施完成的公告》顯示，根據(jù)交易所過戶程序要求，實(shí)際過戶給激勵對象個人賬戶的股票數(shù)量以 2021年 8月 20日萬科 A 股收盤價總金額扣除激勵對象應(yīng)繳納個人所得稅及其它費(fèi)用后相對應(yīng)的股數(shù)為準(zhǔn)，實(shí)際過戶股票總數(shù)為 54， 609， 696 股。甲取得來源于中國境內(nèi)的股票期權(quán)形式工資薪金所得的境內(nèi)工作期間月份數(shù)為 2，則甲股票期權(quán)所得的應(yīng)納稅額計算如下： 第一步：確定稅率、速算扣除數(shù) 80000247。而由于非上市公司股票沒有可參考的市場價格，為便于操作，除存在實(shí)際或約定的交易價格，或存在與該非上市股票具有可比性的相同或類似股票的實(shí)際交易價格情形外，購買日股票價值暫按其境外非上市母公司上一年度經(jīng)中介機(jī)構(gòu)審計的會計報