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非法吸收公眾存款律師意見書(完整版)

2024-10-07 00:30上一頁面

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【正文】 本法繼全國人大常委會《關于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》之后將非法吸收或者變相吸收公眾存款的行為規(guī)定為犯罪予以懲治。綜上,辯護人認為,本案有證據(jù)證明的定罪量刑情形是:非法吸收公眾存款數(shù)額只宜認定為451714元;非法吸收公眾存款的對象只宜認定為17人以上,或者在扣除林XX本人參與的26份后認定人次,且不作為量刑依據(jù);非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額只宜認定為276096元。如:周XX的筆錄證實其在第一場會中于2003年11月15日以261元標得1份,湛XX筆錄證實其在第二份會中以188元標額標得一份會,陳XX筆錄證實其于2002年12月21日以210元標得一份會,黃XX11年1月28日筆錄證實其以189元標得一份會過??。但從本案《司法鑒定書證審查意見書》“林XX所作會首經(jīng)手的七場標會會款累計金額匯總表”看,表中“會款金額(含會頭錢)5557551元”只是根據(jù)部分的會單以及17個會員的證言?!睒嫵煞欠ㄎ展姶婵钭锏亩ㄗ锪啃糖樾螒斒侵感袨槿藢嶋H收取的資金數(shù)額,也及標會中會員實際繳納的數(shù)額,且不包括自己參會的資金數(shù)額。下面就該三節(jié)事實證據(jù)不足的理由分別闡述如下:一、起訴意見書認定林XX“非法組織654人次”證據(jù)不足。根據(jù)《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋【2010】18號)第三條:“非法吸收或者變相吸收公眾存款,具有下列情形之一的,應當依法追究刑事責任:??(二)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人以上的,”的規(guī)定,法定定罪情形的要求的是以吸收的存款“對象”是多少“人”,而不是多少“人次”,即不包含“次”。而從《司法鑒定書證審查意見書》中“林XX所作會首經(jīng)手的七場標會會數(shù)累計金額匯總表”上“會款金額(含會頭錢)”內容看,該5557551元數(shù)據(jù)不宜作為定罪量刑法定事實情節(jié)。辯護人認為:該17個會員的證言僅能證明其本人支付給被告人林XX的具體數(shù)額,不能證明其他人的支付情況,在沒有其他付款人本人證明的情況下,不宜做此認定。除了這些口述證據(jù)之外,沒有證實這些數(shù)據(jù)的其他書證。以上辯護意見,懇請審查起訴部門重視并采納。本罪的犯罪對象是公眾存款。一般情況下,國家需要刺激和擴大社會總體消費時,多降低存款利率,反之,當國家需要控制市場消費、以更多回籠貨幣來投入更大量的社會擴大再生產(chǎn)以加強社會生產(chǎn)力度時,多提高存款利率。“體外循壞”又稱“繞規(guī)?!?,通常指貸方銀行或其他金融機構未在上級行規(guī)定的放貸規(guī)模內放貸,而以帳外吸收存款、帳外發(fā)放貸款的違規(guī)操作法存貸。例如有的金融單位以向存款大戶提供若干臺豪華轎車的方式吸引存款;有的期許存款人人款以后的一定時間內,為其提供計算機XX臺等等。依本條第2款的規(guī)定,單位也可以成為本罪的主體。此種犯罪的實質為有身份人實施本罪,因而對其中吸收存款人因其具有法定身份,應定性為主犯;而存款人因其無法定身份理應定性為從犯;第二,存款方定性為索賄罪、吸收存款方因為被索賄而“行賄”無罪。因為,非法吸收存款的實質在于以賄賂的方式不法吸收存款,而根據(jù)本法第393條規(guī)定,因被勒索而被迫行賄者,只有在“沒有獲得不正當利益”的條件下,才不構成行賄罪。如此,行為人非法吸收存款的手段行為就觸犯了兩個罪名,符合刑法上的牽連犯特征,應按牽連犯的處理原則,從一重處斷。如行為人在法律、法規(guī)允許的幅度內提高利率吸收公眾存款的,不能認為構成犯罪。前者既可以由自然人,也可以由單位構成;后者只能由自然人構成。公訴方認定被告人某某在本案中兩次共吸收公眾存款合計760萬元,而在案的被告人及證人均證明實際吸收數(shù)額遠低于這個數(shù)字,造成這種差別的主要原因是:因為第一次非法集資480元和第二次非法集資280萬元時,每個存款戶在交款的當日就在本金中扣除了最低12%不等的當年利息,存款戶實際交款額最高大約是88%。三、被告人某某系自首,理應從輕或減輕處罰。依據(jù)我國刑法第27條規(guī)定,“在共同犯罪中起次要或輔助作用的,是從犯;對于從犯,應當從輕、減輕處罰或者免除處罰”。被告人犯非法吸收公眾存款罪,依據(jù)我國《刑法》第176條的規(guī)定,被告人 某某系單位犯罪。據(jù)此,被告人某某的刑期應為27個月(44個月17個月=27個月)——即為2年零3個月。因此,辯護人建議對被告人某某適用緩刑。[相關法律、法規(guī)] 《商業(yè)銀行法》第七十九條第一款 未經(jīng)中國人民銀行批準,擅自設立商業(yè)銀行,或者非法吸收公眾存款、變相吸收公眾存款的,依法追究刑事責任;并由中國人民銀行予以取締。由于各地經(jīng)濟發(fā)展不平衡,各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院 可參照上述數(shù)額標準或幅度,根據(jù)本地的具體情況,確定在本地區(qū)掌 握的具體標準。具有下列情形之一的,屬于刑法第一百七十六條規(guī)定的“數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)”:(一)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款,數(shù)額在100萬元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款,數(shù)額在500萬元以上的;(二)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象100人以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象500人以上的;(三)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款,給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款,給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在250萬元以上的;(四)造成特別惡劣社會影響或者其他特別嚴重后果的。第五條 個人進行集資詐騙,數(shù)額在10萬元以上的,應當認定為“數(shù)額較大”;數(shù)額在30萬元以上的,應當認定為“數(shù)額巨大”;數(shù)額在100萬元以上的,應當認定為“數(shù)額特別巨大”。(相關資料:案例與裁判文書約1篇 法學文獻約3篇)第八條 廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定,利用廣告為非法集資活動相關的商品或者服務作虛假宣傳,具有下列情形之一的,依照刑法第二百二十二條的規(guī)定,以虛假廣告罪定罪處罰:(一)違法所得數(shù)額在10萬元以上的;(二)造成嚴重危害后果或者惡劣社會影響的;(三)二年內利用廣告作虛假宣傳,受過行政處罰二次以上的;(四)其他情節(jié)嚴重的情形。能夠及時退繳上述費用的,可依法從輕處罰;其中情節(jié)輕微的,可以免除處罰;情節(jié)顯著輕微、危害不大的,不作為犯罪處理。涉案財物不足全部返還的,按照集資參與人的集資額比例返還。國家機關工作人員違反規(guī)定處置涉案財物,構成瀆職等犯罪的,應當依法追究刑事責任。非法金融機構和非法金融業(yè)務活動取締辦法(1998年7月13日中華人民共和國國務院令第247號發(fā)布 根據(jù)2011年1月8日國務院令第588號《國務院關于廢止和修改部分行政法規(guī)的決定》修訂)第四條 本辦法所稱非法金融業(yè)務活動,是指未經(jīng)中國人民銀行批準,擅自從事的下列活動:(一)非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款;(二)未經(jīng)依法批準,以任何名義向社會不特定對象進行的非法集資;(三)非法發(fā)放貸款、辦理結算、票據(jù)貼現(xiàn)、資金拆借、信托投資、金融租賃、融資擔保、外匯買賣;(四)中國人民銀行認定的其他非法金融業(yè)務活動。七、關于涉及民事案件的處理問題對于公安機關、人民檢察院、人民法院正在偵查、起訴、審理的非法集資刑事案件,有關單位或者個人就同一事實向人民法院提起民事訴訟或者申請執(zhí)行涉案財物的,人民法院應當不予受理,并將有關材料移送公安機關或者檢察機關。以吸收的資金向集資參與人支付的利息、分紅等回報,以及向幫助吸收資金人員支付的代理費、好處費、返點費、傭金、提成等費用,應當依法追繳。最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見(公通字[2014]16號)一、關于行政認定的問題行政部門對于非法集資的性質認定,不是非法集資刑事案件進入刑事訴訟程序的必經(jīng)程序。集資詐騙的數(shù)額以行為人實際騙取的數(shù)額計算,案發(fā)前已歸還的數(shù)額應予扣除。案發(fā)前后已歸還的數(shù)額,可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。第五篇:非法吸收公眾存款罪法律法規(guī)非法吸收公眾存款罪法律法規(guī)《刑法》第一百七十六條 【非法吸收公眾存款罪】非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金。第四條 本辦法所稱非法金融業(yè)務活動,是指未經(jīng)中國人民銀行批準,擅自從事的下列活動:(一)非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款;(二)未
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