法制與社會(huì)法制與經(jīng)濟(jì)法制博覽唐律疏議與法學(xué)階梯的比較研究[精選多篇](完整版)
【正文】 此，如上所述，道雖然可以用來指稱事物的原理，但實(shí)際上道原本所表達(dá)的是事物的秩序結(jié)構(gòu)，德是事物的內(nèi)在性質(zhì)。從內(nèi)容上看，軟法一般不規(guī)定罰則，它通常不具有像硬法那樣的否定性法律后果，更多的是依靠自律和激勵(lì)性的規(guī)定。根據(jù)這種邏輯，萬民法是市民法的上位法，自然法又是萬民法的上位法，所以，自然法既是萬民法和市民法的效力淵源，又是萬民法和市民法的正當(dāng)性來源。只是由于當(dāng)時(shí)自然法在人們的觀念中還具有神性，即《法學(xué)階梯》第一卷第二篇所說的“各民族一體遵守的自然法則是上帝神意制定的，因此始終是固定不變的”。從正義價(jià)值的角度出發(fā)，對自由權(quán)利的追求是孕育于人類基本的自然傾向的，但是我們也無法避免自由被個(gè)人和群體的濫用。 （二）經(jīng)濟(jì)法對正義觀發(fā)展的推進(jìn) 與民商法的正義觀念相比較，經(jīng)濟(jì)法追求實(shí)質(zhì)正義，而民商法、行政法追求形式正義。這就要求法律不僅要保護(hù)在競爭中有較強(qiáng)競爭能力的人，也要保護(hù)在競爭中由于自身難以排除的原因而處于弱勢地位的人。而對于經(jīng)濟(jì)法來說，兩者的側(cè)重點(diǎn)雖然不同，但是兩者的基本理念，仍然是經(jīng)濟(jì)法在今后的發(fā)展過程中仍然必須遵循和堅(jiān)持的。 由此觀之，經(jīng)濟(jì)法的正義觀，與《法學(xué)階梯》樸素的正義觀是遙相呼應(yīng)的，是相較于民法和行政法學(xué)科中的正義觀念，更接近于正義本源的一種正義觀，是更有利于社會(huì)和諧與公正發(fā)展的一種正義觀，可以說，在民事法律的基礎(chǔ)上，極大的發(fā)展了正義觀念的含義與外延，對正義觀的全面認(rèn)識(shí)和全新認(rèn)識(shí)，提出了一種新的思路和分析方式。它認(rèn)為只要所有競爭都按規(guī)定的程序進(jìn)行、所有資源都向參與競爭的民事主體開放，這就是公平的，“這種公平是一種形式上的公平，也就是同樣情況同等對待的”。而這些失靈現(xiàn)象靠傳統(tǒng)的民事法律是難以調(diào)節(jié)的。這樣說來，正義是羅馬法的理據(jù)。 自然法理論是西方法學(xué)的根基，所以自古希臘、羅馬以來，有關(guān)它形成了不同的學(xué)說，但正義始終是它的核心和本質(zhì)。綜合多個(gè)法學(xué)家的學(xué)說和軟法的特征，我認(rèn)為，軟法可以定義為：原則上沒有法律約束力但有實(shí)際效力的行為準(zhǔn)則。這種社會(huì)治理的理念，反映到法學(xué)的領(lǐng)域，就是我們通常所說的， 3德主刑輔，禮法相結(jié)合，換句話來說，就是說，尊重社會(huì)的基本運(yùn)行規(guī)律，運(yùn)用道德禮法這種軟法對社會(huì)進(jìn)行治理，并以此為社會(huì)治理的主要方式；同時(shí)，輔以刑罰，對于現(xiàn)代法治來說，就是運(yùn)用強(qiáng)制性的法律桂法，對道德禮法，即軟法無法發(fā)揮作用之處，對危害社會(huì)秩序的行為進(jìn)行強(qiáng)制性的糾正，即法理學(xué)通常所說的硬法。儒、法、道三家的思想在國家法典中融為一體，這是西漢以來中國法律發(fā)展到唐代越來越完善的表現(xiàn)，且隨著唐律對中國周邊諸國的影響，以《唐律疏議》為核心的唐律由此成為中華法系的象征和代表。而《法學(xué)階梯》既是羅馬法的重要組成部分，又是羅馬法的“全部法學(xué)的基本原理”之所在，因此，以《唐律疏議》和《法學(xué)階梯》為對象來探討其對當(dāng)今經(jīng)濟(jì)法學(xué)科的借鑒意義，是可行的，也是具有時(shí)代意義的，在比較法上
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