【正文】 標(biāo)準(zhǔn)化法實(shí)施條例 》 第 33條第 1款“生產(chǎn)不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品的 ……”的規(guī)定，給予行政處罰。 ? 在此方面， 46號沒有正確認(rèn)清登記保存和查封存的區(qū)別，對于實(shí)踐中的混亂，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的責(zé)任。 ? 46號第 17條：對行政相對人作詢問調(diào)查時，可以根據(jù)需要下達(dá) 《 通知書 》 .承辦人員進(jìn)行詢問調(diào)查時，應(yīng)當(dāng)允許行政相對人作辨解陳述，并將情況記入 《 調(diào)查筆錄 》 ，經(jīng)行政相對人校閱后，簽名或者押印。 ? 137號、 138號與 46－ 49號文的關(guān)系 ? 137號： 46號、 47號、 49號的基礎(chǔ)上作修正 ? 138號： 48號的基礎(chǔ)上作修正 ? 兩個文件的結(jié)構(gòu) ? 137號文：共 8章 65條 ? 總則 ? 管轄 ? 行政處罰的一般程序 ? 行政處罰的聽證程序 ? 行政處罰的簡易程序 ? 行政處罰的執(zhí)行和結(jié)案 ? 期間與送達(dá) ? 附則 ? 除聽證程序一章主要參考 49號文《技術(shù)監(jiān)督行政案件聽證工作規(guī)則》、簡易程序一章主要參考第 47號文《技術(shù)監(jiān)督行政案件現(xiàn)場處罰規(guī)定》外，第 137號文主要參考 46號文《技術(shù)監(jiān)督行政案件辦理程序的規(guī)定》。 二、兩個文件的立法背景與結(jié)構(gòu) ? （一）兩個文件的立法背景與結(jié)構(gòu) ? 依法治國基本方略與程序法治 ? 鄧小平： 必須使民主制度化、法律化，使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變，不因領(lǐng)導(dǎo)人的看法和注意力的改變而改變。為使原告獲得賠償，法院按照當(dāng)時這 5家公司的市場份額比例，要求 5家公司向原告賠償。 ? 消費(fèi)者在質(zhì)量管理中的弱勢地位 消費(fèi)者和生產(chǎn)者所享有的信息明顯不對稱 消費(fèi)者所能控制的社會資源在事實(shí)上遠(yuǎn)小于生產(chǎn)者 國家的經(jīng)濟(jì)管制結(jié)構(gòu)不利于消費(fèi)者 總結(jié)：盡管我們認(rèn)為消費(fèi)者更能保障產(chǎn)品質(zhì)量，但我們也不得不承認(rèn)消費(fèi)者事實(shí)上在質(zhì)量管理活動中處于弱勢地位。 ? 《 產(chǎn)品質(zhì)量法 》 、 《 侵權(quán)責(zé)任法 》 第 41條、第 42條：生產(chǎn)者、銷售者（有過錯的情況下），因 產(chǎn)品缺陷 造成人身、財(cái)產(chǎn)損失的，承擔(dān)賠償責(zé)任。 質(zhì)量是相對于 ISO8402的術(shù)語，更能直接地表數(shù)質(zhì)量的屬性，由于它對質(zhì)量的載體不做界定，說明質(zhì)量是可以存在于不同領(lǐng)域或任何事物中。 定義中特性是指事物所特有的性質(zhì)，固有特性是事物本來就有的，它是通過產(chǎn)品、過程或體系設(shè)計(jì)和開發(fā)及其后之實(shí)現(xiàn)過程形成的屬性。 ? 《 產(chǎn)品質(zhì)量法 》 第 46條：本法所稱 缺陷 ，是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財(cái)產(chǎn)安全的不合理的危險(xiǎn)；產(chǎn)品有保障人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，是指不符合該標(biāo)準(zhǔn)。 ? 通過法律，賦予消費(fèi)者以法律上的特權(quán)和優(yōu)勢地位，加強(qiáng)消費(fèi)者因事實(shí)權(quán)力不足而導(dǎo)致的弱勢地位，以實(shí)現(xiàn)消費(fèi)者主權(quán)。 ? 本案是市場份額理論的典型案件 ? 在本案中，法院并未找出實(shí)際的責(zé)任主體，但從最大限度保護(hù)消費(fèi)者的立法理念出發(fā)，將占有一定市場份額的生產(chǎn)者都列為責(zé)任主體。 1999年修憲： 依法治國、建設(shè)社會主義法治國家 。 ? 137號的變化（總的方面） ? 用語更加規(guī)范 ? 137號第 5條：質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門 應(yīng)當(dāng) 加強(qiáng)對本級案件承辦機(jī)構(gòu)和下級質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門辦理行政處罰案件的監(jiān)督檢查。 ? 法律用語的理解更加準(zhǔn)確 ? 137號第 21條：在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門可以對與涉嫌違法行為有關(guān)的證據(jù)采取先行 登記保存 措施。 ? 事實(shí)上， 《 行政處罰法 》 第 37條（登記保存）的目的，是賦予行政機(jī)關(guān)保全證據(jù)的權(quán)力，使得部分行政機(jī)關(guān)在其他法律法規(guī)未授權(quán)的情況下，仍有采取行政強(qiáng)制措施，以保全證據(jù)。農(nóng)藥公司不服，向市質(zhì)監(jiān)局提起行政復(fù)議。 ? 執(zhí)法人員：要我們依法執(zhí)法，但是法律自己打架，我們該怎么辦？ ? 法律如何打架？ 相抵觸：上位法與下位法之間 不一致：同位階的法律之間 ? 法律 “打架”怎么勸架？ 相抵觸（下位法與上位法之間）：下位法抵觸上位法的無效； 不一致（同一層級的規(guī)范性文件之間）： 1）新法優(yōu)于舊法 2）特別法優(yōu)于普通法 問題：新的一般規(guī)定與舊的特殊規(guī)定不一致，如何處理？ ? 請比較以下兩個規(guī)范性文件： ? 《 組織機(jī)構(gòu)代碼證管理辦法 》 （總局規(guī)章， 2023年）第 25條：偽造、變造、冒用組織機(jī)構(gòu)代碼證書，或者買賣、出租或者以其他方式非法轉(zhuǎn)讓組織機(jī)構(gòu)代碼證書，處 1萬元以下罰款。 ? T縣質(zhì)監(jiān)局查處某玉米供銷企業(yè)案 ? T縣某玉米供銷企業(yè)用陳玉米摻雜新玉米，并堆放在火車站貨場。 ? 主管問題不僅發(fā)生在質(zhì)檢系統(tǒng)與其他部門之間，也發(fā)生在質(zhì)檢系統(tǒng)內(nèi)部的質(zhì)監(jiān)與檢驗(yàn)檢疫之間。 ? 違法行為發(fā)生地？ ? 根據(jù)有關(guān)法律和學(xué)者的權(quán)威論述，違法行為發(fā)生地包括違法行為實(shí)施地和違法結(jié)果發(fā)生地，如果兩地發(fā)生管轄權(quán)競合，則根據(jù) 137號文第 8條處理： ? 137號文第 8條： 質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門之間對管轄權(quán)發(fā)生爭議的，報(bào)請共同的上一級質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門指定管轄。 ? 本條所列舉的證據(jù)類型并非自然具有證據(jù)效力，包括各類鑒定報(bào)告在內(nèi)，而應(yīng)當(dāng)“查證屬實(shí)”后方具有證據(jù)效力，如有反證，即便是鑒定報(bào)告類證據(jù)，仍可以被推翻。 ? 行政機(jī)關(guān)作出行政處罰、行政強(qiáng)制等負(fù)擔(dān)行政行為時，不僅要收集對相對人不利的證據(jù)，而且要收集對相對人有利的證據(jù)。 ? 行政執(zhí)法活動，可以納入“有法律意義的事實(shí)和文書的真實(shí)性、合法性”的事項(xiàng)中。 ? 組織：與技術(shù)機(jī)構(gòu)（包括質(zhì)量檢驗(yàn)、計(jì)量、標(biāo)準(zhǔn)、特設(shè)等）的密切配合，是質(zhì)量管理部門在組織結(jié)構(gòu)上的重要特色。法律、法規(guī)、規(guī)章對復(fù)檢有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)同時告知當(dāng)事人 復(fù)檢權(quán)利 。聽證參加人包括案件承辦人員以及當(dāng)事人。（ 聽證筆錄對于最終處罰并非具有絕對效力 ） ? 《 行政許可法 》 第 48條：行政機(jī)關(guān) 應(yīng)當(dāng) 根據(jù)聽證筆錄，作出行政許可決定。 ? 問題：何謂“處罰的合理性”？其判斷標(biāo)準(zhǔn)是什么？ ? 解決途徑：制定行政執(zhí)法裁量基準(zhǔn)，將“合理性”予以量化。 ? 第 60條（拒絕送達(dá)） ? 受送達(dá)人拒絕接收執(zhí)法文書的，送達(dá)人可以邀請 有關(guān)基層組織等第三方的見證人員到場，說明情況，在送達(dá)回證上載明拒收事由和日期，由送達(dá)人、 見證人 簽名或者蓋章，把執(zhí)法文書留在受送達(dá)人的住所，即視為送達(dá)。公告送達(dá)，應(yīng)當(dāng)在案卷中載明公告送達(dá)的原因和經(jīng)過。 ? （九）處罰執(zhí)行問題 ? 第 46條（起訴復(fù)議不停止執(zhí)行） ? 行政處罰決定書一經(jīng)送達(dá)，即發(fā)生法律效力。 ? （十）綜合性案例演練 ? 案例： Y縣鑄造廠不服 B區(qū)質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局行政處罰決定案 ? 案情簡介： 2023年 8月， B區(qū)質(zhì)監(jiān)局接到 Y縣軸承廠的舉報(bào)，后者舉報(bào)該廠部分標(biāo)有“ CD”標(biāo)志的坯件，實(shí)際上來自于 Y縣鑄造廠制造。 ? 10月 8日， B區(qū)質(zhì)監(jiān)局做出行政處罰決定書，對 Y縣鑄造廠做出罰款、沒收違法所得等行政處罰。其中，違法行為發(fā)生地包括違法行為的實(shí)施地和違法結(jié)果的發(fā)生地。全國僅有極少數(shù)行政部門以規(guī)范性文件形式提及過案件的集體審理，上升到部門規(guī)章且單獨(dú)作出如此詳盡規(guī)定的僅有質(zhì)監(jiān)系統(tǒng)。 ? 第 3條（案審委的指責(zé)） ? 【 新 】 第三條 各級質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)設(shè)立行政處罰案件審理委員會 （ 以下稱案審委 ） ， 負(fù)責(zé)對立案查處的行政處罰案件進(jìn)行集體審理 。 ? 【 舊 】 第四條 審委會設(shè)五至九名委員 ， 其中主任委員 、副主任委員各一名 。 案審會議由主任委員或者其委托的副主任委員主持 。 ? 2/3委員參與的案件范圍， 48號文為聽證和“較重行政處罰”的案件， 138號文依照行政處罰的種類，明確列舉了案件的范圍。 ? 但本條所指的“較大數(shù)額的罰款”，與 137號文略有不同，是一個攸關(guān)內(nèi)部分工的問題，并不針對外部相對人，因而允許省局根據(jù)本地區(qū)實(shí)際情況加以規(guī)范。 …… ? 【 舊 】 第六條 需要立案查處的案件，在案件調(diào)查結(jié)束后由案件承辦機(jī)構(gòu)提出對案件的處理意見，并附案件的全部材料報(bào)送審委會辦公室進(jìn)行初步審核。案審辦初審時發(fā)現(xiàn)案件需要進(jìn)行補(bǔ)充調(diào)查或者案件材料需要補(bǔ)正的，應(yīng)當(dāng)向案件承辦機(jī)構(gòu)提出補(bǔ)充調(diào)查或者補(bǔ)正的建議。作出不予行政處罰、行政建議、案件移送等決定的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。 ? 【 舊 】 第十二條 審委會辦公室應(yīng)當(dāng)在聽取行政相對人的陳述和申辯或者聽證活動結(jié)束后的 3日內(nèi) ，將有關(guān)情況及筆錄報(bào)送審委會主任委員 、 副主任委員；必要時 ， 可以再次召集審委會會議進(jìn)行審議 。 ? 信賴?yán)姹Ｗo(hù)本來主要在行政許可、行政給付等授益行政行為，晚近之行政法學(xué)認(rèn)為負(fù)擔(dān)行政行為亦有信賴?yán)姹Ｗo(hù)之適用可能，因此，本條規(guī)定確有違反信賴?yán)姹Ｗo(hù)與行政行為確定力的嫌疑。 ? 修改要點(diǎn) 2：增加兜底條款 ? 一（三）：對于“嚴(yán)重質(zhì)量問題”增加了兜底條款：“ 6. 其它法律法規(guī)規(guī)定的屬于嚴(yán)重質(zhì)量問題的情形的。 ? 中國的關(guān)鍵問題不在于無法可依，而在于有法不依，簡而言之，就是法制不彰。 ? 我們說，解決中國質(zhì)量問題的關(guān)鍵并不在于無法可依，而在于有法不依，目前的首要任務(wù)并不是制度創(chuàng)新，而是制度執(zhí)行。 ? 修改要點(diǎn)三：對建筑工程材料的監(jiān)管責(zé)任進(jìn)行了限縮 ? 43號文： 有責(zé)任 監(jiān)管 ? 83號文： 應(yīng)當(dāng) 監(jiān)管 ? 為不與 《 建筑法 》 相沖突，這一解釋對質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門在建筑工地的監(jiān)督檢查職權(quán)進(jìn)行了限縮，只能對建設(shè)單位和建設(shè)施工單位進(jìn)行調(diào)查，以此為線索追究生產(chǎn)者（ 43號文還有“銷售者”，83號文取消了“銷售者”）的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任，并將該問題通報(bào)建設(shè)部門。 四、 《 意見 》 的修改要點(diǎn) ? 2023年 3月 15日，原國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局印發(fā)了《關(guān)于實(shí)施〈中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法〉若干問題的意見》（ 43號文），在正確貫徹實(shí)施產(chǎn)品質(zhì)量法，做好質(zhì)量監(jiān)督和行政執(zhí)法工作等方面，發(fā)揮了積極作用。 ? 第 17條（意見處理 ） ? 【 新 】 第十七條 案審委對本規(guī)定第十六條規(guī)定的案件重新審理后，維持原處理意見的，質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)及時制作行政處罰決定書，依法送達(dá)并執(zhí)行。 ? 本條的幾個問題 ? 相對擴(kuò)大了送達(dá)的范圍，從 《 行政處罰法 》 的處罰決定書和 137號文的執(zhí)法文書，擴(kuò)大到行政建議等建議類文書。 ? 第 12條（處理意見） ? 【 新 】 第十二條 案審委應(yīng)當(dāng)對案件進(jìn)行全面審理，并提出以下處理意見， ……，案件審理可以根據(jù)需要，征求有關(guān)部門的專家意見。事實(shí)上， 138號文第 10條第 2款也基于同樣的觀點(diǎn)作出了初審機(jī)關(guān)可以要求補(bǔ)充證據(jù)的規(guī)定。 ? 第 7條（案審辦） ? 【 新 】 第七條 案審委應(yīng)當(dāng)下設(shè)辦公室（或者專職工作人員，下同）。 ? 案例：某面粉廠訴 L縣質(zhì)監(jiān)局案 ? 2023年 7月， L縣質(zhì)監(jiān)局查實(shí)一家面粉加工廠未取得食品生產(chǎn)許可證而擅自生產(chǎn)小麥粉，總貨值金額為16090元，違法所得 90元。 ? 138號文更加明確了有關(guān)主持程序方面的規(guī)定 。 審委會成員必須取得 《 技術(shù)監(jiān)督行政執(zhí)法資格證書 》 。 ? 案審委的工作職責(zé)為審理“立案查處的案件”，與第 2條《新規(guī)定》適用范圍略有不同?！薄凹w討論決定”作為案件的特殊情況處理，一般案件僅“調(diào)查終結(jié)，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)對調(diào)查結(jié)果進(jìn)行審查，作出處罰決