【正文】 臺(tái)分公司發(fā)生的一切經(jīng)濟(jì)糾紛必須報(bào)四海公司備案；承包期間，煙臺(tái)分公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、三總師、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、安全負(fù)責(zé)人一律由四海公司聘任并簽訂勞動(dòng)合同，由煙臺(tái)分公司負(fù)責(zé)工資、福利和社會(huì)保險(xiǎn)等發(fā)放與辦理，四海公司另派1名財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和1名工程技術(shù)負(fù)責(zé)人參與管理，其工資等由東昌公司負(fù)責(zé)發(fā)放；工程投標(biāo)的相關(guān)文件由煙臺(tái)分公司自行組織人員編制，并將所有材料報(bào)送四海公司企業(yè)管理部進(jìn)行評(píng)審、蓋章，中標(biāo)后，應(yīng)將起草完畢的工程承包合同遞交四海公司企業(yè)管理部進(jìn)行評(píng)審，合同評(píng)審?fù)戤吅?，四海公司在合同上加蓋“中國(guó)四海工程有限公司合同專用章”；煙臺(tái)分公司必須嚴(yán)格按照建筑工程的相關(guān)規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行施工，對(duì)出現(xiàn)工程質(zhì)量、安全事故、拖延工期等問題要妥善處理，獨(dú)立承擔(dān)由此引起的經(jīng)濟(jì)、法律責(zé)任；承包期間，煙臺(tái)分公司在財(cái)務(wù)上實(shí)行獨(dú)立核算、自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧；煙臺(tái)分公司要嚴(yán)格遵守四海公司的印章刻制和使用的管理規(guī)定，因工作需要刻制印章須經(jīng)四海公司同意，煙臺(tái)分公司的印章應(yīng)由專人管理，明確使用規(guī)定，不可用于借貸、擔(dān)保、金融等重大事項(xiàng)；對(duì)單方違約，守約方有權(quán)終止協(xié)議，要求賠償損失，東昌公司如果違反本協(xié)議的約定，造成煙臺(tái)分公司的經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)由其以自有資產(chǎn)清償；承包期滿后如果雙方終止承包協(xié)議的，東昌公司應(yīng)在期滿前1個(gè)月將承包期間煙臺(tái)分公司的債權(quán)債務(wù)列出明細(xì)以及解決方案，報(bào)四海公司企業(yè)管理部，由該部組織對(duì)煙臺(tái)分公司進(jìn)行清算等等。東昌公司組織了人員、資金，對(duì)以四海公司名義承包的華信家園項(xiàng)目工程進(jìn)行施工。 2005年6月至2006年4月間，四海公司先后向宋海林等供貨商支付材料款共計(jì)2 033 000元。這種現(xiàn)象在建筑行業(yè)雖為國(guó)家法規(guī)所禁止但至今仍普遍存在。法院認(rèn)為，要解決此問題，首先要確定該債務(wù)的具體金額。對(duì)于四海公司主張的勞務(wù)費(fèi)1 055 650元與材料費(fèi)2 033 000元，因有原始的欠款證明與四海公司的付款證明，雖然東昌公司不予認(rèn)可，但未提供有效的反駁證據(jù)，故法院予以認(rèn)定。 四海公司不服原審法院判決，向本院提起上訴。 四海公司并不存在擅自處分該債權(quán)的行為?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》第三十二條規(guī)定：當(dāng)事人采用書面形式訂立的合同，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。第52條規(guī)定，借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳號(hào)的，出借單位和借用人為共同訴訟人。東昌公司承包的是四海公司的分公司，而不是具體的工程項(xiàng)目，法律并未禁止分公司對(duì)外承包。是否借用資質(zhì)不是清償債務(wù)的法律依據(jù)。綜上，原審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，原審判決應(yīng)予維持。 二、關(guān)于對(duì)涉案《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議書》無效責(zé)任的認(rèn)定 四海公司與東昌公司簽訂的《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議》，違反國(guó)家法律的強(qiáng)制性規(guī)定。 根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第五十八條的規(guī)定，對(duì)合同無效，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 審　判　長(zhǎng)　　陳紅建 審 判 員　　種仁輝 審 判 員　　李 仁 二○○八 年 十二 月 五 日 書　記　員　　張 奧10 / 10。綜上，涉案?jìng)鶆?wù)1 372 ，由東昌公司承擔(dān)40％，由四海公司承擔(dān)60％。 三、關(guān)于對(duì)四海公司訴訟請(qǐng)求的認(rèn)定 四海公司要求東昌公司償付在其“承包”煙臺(tái)分公司期間形成的債務(wù)2 659 ，其中包括勞務(wù)費(fèi)1 055 650元、材料費(fèi)2 033 000元、已經(jīng)實(shí)際發(fā)生但尚未清償?shù)牟牧腺M(fèi)318 、以及四海公司接管煙臺(tái)分公司后支出的工程決算咨詢費(fèi)16 000元、赴煙臺(tái)處理債務(wù)產(chǎn)生的費(fèi)用 78 789元，上述債務(wù)扣除四海公司與華信公司結(jié)算的債權(quán) 842 ，即為四海公司主張的東昌公司應(yīng)當(dāng)償付的債務(wù)2 659 。 本院認(rèn)為： 一、關(guān)于對(duì)涉案《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議書》性質(zhì)和效力的認(rèn)定 在建筑行業(yè)中，由于存在“審批”與“資質(zhì)”的要求，一些沒有經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的法人或非法人組織與有資質(zhì)的法人達(dá)成協(xié)議，掛靠在有經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的法人名下，以該法人的經(jīng)營(yíng)資質(zhì)、憑證或者名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并交納管理費(fèi)。 首先，東昌公司不具有履約能力，欠款事實(shí)可以證明這一點(diǎn)。 混淆不清的法律關(guān)系和法律責(zé)任。上述司法解釋是目前司法實(shí)踐中處理企業(yè)掛靠經(jīng)營(yíng)糾紛的法律依據(jù)。第一百零七條規(guī)定:當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。 二、原審法院適用法律有錯(cuò)誤。原審法院認(rèn)定四海公司擅自處理債權(quán)，嚴(yán)重違背客觀事實(shí)。對(duì)于四海公司未經(jīng)東昌公司同意，在未作清算以及審計(jì)的情況下，擅自處分該債權(quán)的行為，對(duì)東昌公司不發(fā)生效力，法院不予認(rèn)定，故東昌公司在以四海公司名義承建華信家園工程期間形成的債務(wù)為1 372 （即：勞務(wù)費(fèi)1 055 650元、材料費(fèi)2 033 000元、以及四海公司后來支付的木材款154 500元，減去應(yīng)當(dāng)從華信公司結(jié)算的債權(quán)1 870 ，計(jì)1 372 ）。因此，對(duì)該債務(wù)的確定在時(shí)間上要以“承包”期間形成的債務(wù)為限，即承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議書簽訂后到四海公司接手煙臺(tái)分公司之前的期間。根據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十六條第二款的規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)