涉外民商事合同糾紛案件法律適用的最新規(guī)定之解析(完整版)
【正文】 了應(yīng)以“特征履行”方法來確定合同的準(zhǔn)據(jù)法?！兑?guī)定》的上述規(guī)定，則明確了在涉外民商事合同的準(zhǔn)據(jù)法的確定過程中，最密切聯(lián)系原則的運用。 涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。（《規(guī)定》第五條）律師認為，《規(guī)定》的上述規(guī)定體現(xiàn)了尊重當(dāng)事人權(quán)利的原則，也有利于糾紛案件的解決。（《規(guī)定》第四條第二款）概念各國的立法態(tài)度明示選擇當(dāng)事人在合同締結(jié)時或爭議發(fā)生之后，以文字或者言詞明確選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的意思表示?！緱l款】–根據(jù)該規(guī)定，中國法院在處理涉外民事案件時，只應(yīng)按照《民法通則》第八章中的沖突規(guī)范確定應(yīng)適用的外國實體法，而不包括外國的沖突規(guī)范，該規(guī)定實際上隱含了中國在涉外民事法律關(guān)系領(lǐng)域不接受反致。涉外民商事合同應(yīng)適用的法律，不包括沖突法。 第一部分：涉外民商事合同應(yīng)適用的法律的范圍律師認為，《規(guī)定》對涉外民商事合同糾紛中比較常見的、存在異議的問題提出了明確處理意見，將有效保護涉外民商事合同各方當(dāng)事人的合法權(quán)益。涉外民商事合同糾紛案件法律適用的最新規(guī)定之解析前言下文，律師對《規(guī)定》的重點條款作簡要解析，并對《規(guī)定》可能給外國企業(yè)和外商投資企業(yè)帶來的影響作簡要評述?！緱l款】–概念舉例實體法（實體規(guī)范）直接確定組織與個人的權(quán)利與義務(wù)的法律規(guī)范《民法通則》的大多數(shù)法律規(guī)范程序法（程序規(guī)范）實現(xiàn)和保障組織與個人的權(quán)利與義務(wù)的程序性法律規(guī)范《民事訴訟法》的大多數(shù)法律規(guī)范沖突法（沖突規(guī)范）指明某種涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律的法律規(guī)范《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第12條的規(guī)定，合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)當(dāng)適用中國的法律。《規(guī)定》在該規(guī)定的基礎(chǔ)上，進一步明確了中國在涉外民商事合同法律適用問題上不接受反致。根據(jù)目前通行的國際私法原則，程序問題應(yīng)適用法院地法，不允許當(dāng)事人進行選擇，也不允許法院任意確定。大多數(shù)國家承認默示選擇當(dāng)事人在合同中沒有明確選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的情況下，由法官根據(jù)當(dāng)事人合同締結(jié)行為或者一些因素來推定當(dāng)事人已默示同意該合同受某一特定國家法律的支配?！窘馕觯ㄡ槍ι鲜龅谝豢睿看蠖鄶?shù)國家的立法對于選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的時間無嚴格限制，通常既允許在合同訂立時選擇，也允許在合同訂立后選擇，有時也允許變更原來選擇的法律。 第四部分：最密切聯(lián)系原則的確定及運用【解析】上述規(guī)定提到了準(zhǔn)據(jù)法這一法律概念。n 依法應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，如果該外國不同地區(qū)實施不同的法律的，依據(jù)該國法律關(guān)于調(diào)整國內(nèi)法律沖突的規(guī)定，確定應(yīng)適用的法律。“特征履行”方法，是指法院根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以某一方當(dāng)事人履行的義務(wù)最能體現(xiàn)合同的本質(zhì)特性來確定合同的準(zhǔn)據(jù)法。nnn該規(guī)定只否定了當(dāng)事人規(guī)避中國法律的行為，對于否定規(guī)避行為的效力后如何確定合同的準(zhǔn)據(jù)法，沒有明確規(guī)定。中國法律對于法律規(guī)避并沒有規(guī)定明確的認定標(biāo)準(zhǔn)，在具體的涉外民商事合同糾紛案件中，合同當(dāng)事人是否存在規(guī)避中國法律的行為，通常由法院進行判斷。此時，合同當(dāng)事人通常只能被動接受法院的決定。《合同法》第126條已經(jīng)對3類合同排除外國法律的適用作出規(guī)定，在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中國法律。律師認為，涉外民商事合同的當(dāng)事人需要注意，在訂立《規(guī)定》規(guī)定的9種合同（除上述“3種＋5種”以外，另有“中國法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)適用中國法律的其他合同”1種，作為“兜底條款”）時，直接選擇中國法律作為合同適用的法律，以避免合同的法律適用條款被認定為無效（據(jù)律師了解，目前在實踐中，許多外商投資企業(yè)的股份轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人（尤其是，轉(zhuǎn)讓方和受讓方均為外國企業(yè)的情況下）仍然選擇外國法律作為合同適用的法律，對此需要給予注意）。（《規(guī)定》第九條第二款）–需要注意，涉外民商事合同的當(dāng)事人如果協(xié)議選擇或者變更選擇了某一外國法律作為合同爭議應(yīng)適用的法律，一旦發(fā)生爭議，就需要承擔(dān)提供或者證明該外國法律內(nèi)容的義務(wù)。不難發(fā)現(xiàn)，根據(jù)《規(guī)定》的上述規(guī)定，在涉外民商事合同糾紛案件中，如果無法查明外國法律，法院可能會選擇適用中國法律，也可能會選擇適用外國法律，存在不確定的因素（當(dāng)然，律師認為，由于中國法院對本國法律最為熟知，在此情況下，通常會選擇適用中國法律）。
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