【正文】 議?！? 二、規(guī)章制度和重大事 項的決定程序 規(guī)章制度的制定程序關(guān)鍵是要保證制定出來的規(guī)章制度內(nèi)容具有民主性和科學(xué)性。 一、用人單位應(yīng)當依法建立和完善勞動規(guī)章制度 用人單位的規(guī)章制度是用人單位制定的組織勞動過程和進行勞動管理的規(guī)則和制度的總和。這時勞動關(guān)系尚未建立， 勞動合同法 沒有對這種情況下違反勞動合同的責(zé)任作出規(guī)定，這就需要合同雙方在訂立勞動合同時約定。勞動合同依法訂立，就受法律保護。如在訂立勞動合同時，雙方都不得有欺詐行為。在訂立勞動合同時，用人單位和勞動者都要仔細研究合同的每項內(nèi)容，進行充分的溝通和協(xié)商，解決分歧，達成一致意見。 這里講的平等，是法律上的平等，形式上的平等，在我國勞動力供大于求的形勢下，多數(shù)勞動者和用人單位的地位實際上做不到平等。這些都不違反法律的強制性規(guī)定，但不合理，不公平。有些內(nèi)容，相關(guān)的法律、法規(guī)都有規(guī)定，用人單位和勞動者必須在法律規(guī)定的限度內(nèi)作出具體規(guī)定，如關(guān)于勞動合同的期限，什么情況下應(yīng)當訂立固定期限，什么情況下應(yīng) 當訂立無固定期限，應(yīng)當符合本法的規(guī)定；關(guān)于工作時間，不得違法國家關(guān)于工作時間的規(guī)定；關(guān)于勞動報酬，不得低于當?shù)刈畹凸べY標準；還有勞動保護，不得低于國家規(guī)定的勞動保護標準等等。 【解讀】本條是關(guān)于勞動合同訂立的原則和勞動合同的效力的規(guī)定。這些社會團體雖然公務(wù)員法沒有明確規(guī)定參照，但 實踐中對列入國家編制序列的社會 4 團體，除工勤人員外，其工作人員是比照公務(wù)員法進行管理的。這里的國家機關(guān)包括國家權(quán)力機關(guān)、國家行政機關(guān)、司法機關(guān)、國家軍事機關(guān)、政協(xié)等，其錄用公務(wù)員和聘任制公務(wù)員，適用公務(wù)員法，不適用本法，國家機關(guān)招用工勤人員，需要簽訂勞動合同，就要適用勞動合同法。民辦非企業(yè)單位是指企業(yè)事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有 資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會服務(wù)活動的組織。排除了公務(wù)員和比照實行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會團體的工作人員，以及農(nóng)村勞動者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等。因此，勞動合同立法要在公民的勞動權(quán)和用人單位的企業(yè)責(zé)任之間找到適當?shù)钠胶恻c，確保勞動關(guān)系和諧。規(guī)定平等自愿訂立勞動合 同的原則并不能改變勞動關(guān)系實際上不平等的狀況，要使勞動合同制度真正在保持我國勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定方面發(fā)揮更積極的作用，就要向勞動者傾斜。在公開征求意見和審議中，一種觀點認為勞動合同法應(yīng)當“雙保護”，既要保護勞動者的合法權(quán)益，也要保護用人單位的合法權(quán)益。勞動法對勞動合同作了專章規(guī)定，是我國現(xiàn)行勞動合同制度的主要法律依據(jù)。 1 勞動合同法解讀 勞動合同法解讀一：立法宗旨 第一條 為了完善勞動合同制度，明確勞動合同雙方當事人的權(quán)利和義務(wù) ,保護勞動者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，制定本法。勞動法的制定，標志著我國勞動合同制度的正式建立。因為勞動合同也是一種合同，是在平等自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上達成的，理應(yīng)平等保護合同雙方當事人的權(quán)利。最后考慮到勞動合同法是一部社會法，勞動合同立法應(yīng)著眼于解決現(xiàn)實勞動關(guān)系中用人單位不簽訂勞動合同、拖欠工資、勞動合同短期化等諸多侵害勞動者利益的問題。目前我國勞動用工中普遍實行勞動合同制度，將勞動合同制度化、法律化，明確勞動合同雙方當事人的權(quán)利和義務(wù)，有得于建立穩(wěn)定的勞動關(guān)系，減少勞動爭議的發(fā)生，有利于保護勞動者和用人單位的雙方的合法權(quán)益。按照當時的設(shè)計，就是將勞動者分為兩部分，一部分是公務(wù)員和參照公務(wù)員管理的人員，按照公務(wù)員進行管理；一部分按照勞動法進行管理。如民辦學(xué)校、民辦醫(yī)院、民辦圖書館、民辦博物館、民辦科技館等，目前民辦非企業(yè)單位超過３０萬家。 ２．事業(yè)單位。除此以外的多數(shù)社會團體，如果作為用人單位與勞動者訂立的是勞動合同，就按照本法進行調(diào)整。 一、勞動合同訂立的原則 １．合法原則。如果勞動合同的內(nèi)容違法，勞動合同不僅不受法律保護，當事人還要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。此外，還要注意的是用人單位不能濫用優(yōu)勢地位，迫使勞動者訂立不公平的合同。但用人單位不得于用優(yōu)勢地位，在訂立勞動合同時附加不平等的條件。只有體現(xiàn)雙方真實意志的勞動合同，雙方才能忠實地按照合同約定履行。根據(jù)本法第八條的規(guī)定，用人單位招用勞動者時，應(yīng)當如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況；用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者應(yīng)當如實說明。非依法律規(guī)定或者征得對方同意，任何一方不得擅自變更或者解除勞動合同，否則就要承擔(dān)法律責(zé)任。這時 勞動合同約定了違約責(zé)任的，按約定辦，沒有約定違約責(zé)任的，就無從承擔(dān)責(zé)任。也稱為內(nèi)部勞動規(guī)則，是企業(yè)內(nèi)部的“法律”。規(guī)章制度的大多數(shù)內(nèi)容與職工的權(quán)利密切相關(guān)，讓廣大職工參與規(guī)章制度的制定，可以有效地杜絕用人單位獨斷專行，防止用人單位利用規(guī)章制度侵犯勞動者的合法權(quán)益?！痹诹⒎ㄟ^程中，草案曾經(jīng)規(guī)定：“規(guī)章制度涉及勞動者切身 利益的，應(yīng)當經(jīng)工會、職工大會或者職工代表大會討論通過，或者通過平等協(xié)商作出規(guī)定?！北痉ㄒ?guī)定是針對所有企業(yè)的規(guī)章制度的制定程序，強調(diào)通過平等協(xié)商確定，并不影響國有企業(yè)繼續(xù)按照《全民所有制 工業(yè)企業(yè)職工代表大會條例》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。實踐中有些用人單位的規(guī)章制度不違法，但不合理，不適當。無論哪種方式，只要讓勞動者知道就可以。隨著改革開放的深入和社會主義市場經(jīng)濟體制的逐步建立，國家、企業(yè)、職工三方利益格局日益明晰，企業(yè)勞動關(guān)系發(fā)生了深刻的變化。三方機制正逐步向縣（市、區(qū)）和產(chǎn)業(yè)一級延伸，全國將建立多層次的社會層面的三方協(xié)調(diào)機制三方機制與勞動合同制度、集體合同制度一起構(gòu)成了穩(wěn)定、協(xié)調(diào)和規(guī)范勞動關(guān)系的機制。 ２．企業(yè)組織代表。如勞動就業(yè)、勞動報酬、社會保險、職業(yè)培訓(xùn)、勞動爭議、勞動安全衛(wèi)生、工作時間和休息休假、集體 合同和勞動合同等。 【解讀】本條是關(guān)于工會在勞動合同中的作用的規(guī)定。因此，這些權(quán)利同時也是工會的職責(zé)。針對現(xiàn)實中的這些情況，本法規(guī)定所有的勞動合同必須要有書面形式，并對勞動合同的內(nèi)容作了明確的規(guī)定，要求比較嚴格，貫徹實施 勞動合同法 ，用人單位和勞動者都有一個適應(yīng)過程。工會法規(guī)定，工會通過平等協(xié)商和集體合同制度，協(xié)調(diào)勞動關(guān)系，維護企業(yè)職工的勞動權(quán)益 。勞動者是指達到法定年齡，具有勞動能力，并實際參加社會勞動，以自己的勞動收入為生活資料 主要來源的自然人。 一、勞動關(guān)系自用工之日起建立。 為了使勞動合同當事人在訂立勞動合同時，能比較全面地了解對方，防止盲目、草率簽訂勞動合同，避免或減少不必要的勞動爭議的發(fā)生，本條對當事人在訂立勞動合同前的如實告知義務(wù)作了規(guī)定。這些內(nèi)容都是與勞動者的工作緊密相連的基本情況，也是勞動者進行就業(yè)選擇的主要因素之一。如果一方向另一方提供虛假信息，將有可能導(dǎo)致勞動合同的無效。勞動監(jiān)察部門對這種情況進行了大量查處，執(zhí)法力度較大，使大多數(shù)用人單位不敢再明目張膽地向勞動者收取抵押金，轉(zhuǎn)而采取了一些變相的方法或手段，達到向員工收取抵押金的目的。根據(jù)原勞動部 1995 年《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第二十四條的規(guī)定，用人單位在與勞動者訂立勞動合同時，不得以任何形式向勞動者收取定金、保證金 （物）或抵押金（物）。 在勞動者中確實有少數(shù)違法亂紀分子利用工作條件的便利，損害用人單位的利益。在用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系的同時，應(yīng)當訂立勞動合同。 ２．簽訂勞動合同要符合法律、法規(guī)的規(guī)定。依法簽訂的勞動合同是受法律保護的，它涉及到當事人的權(quán)利、責(zé)任和利益，能夠產(chǎn)生一定的法律后果。 三、未在建立勞動關(guān)系的同時訂立書面勞動合同的情況 對于已經(jīng)建立勞動關(guān)系，但沒有同時訂立書面勞動合同的情況，要求用人單位與勞動者應(yīng)當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。 在實踐中，有很多用人單位與勞動者已經(jīng)建立了勞動關(guān)系，但并未訂立勞動合同。其中的勞動報酬，作為勞動合同的核心內(nèi)容，是滿足勞動者及其家庭成員物質(zhì)文化 生活需要的主要來源，也是勞動者付出勞動后應(yīng)該得到的回報。在用人單位和勞動者還沒有訂立勞動合同，約定的勞動報酬不明確的情況下，就可以按照集體合同規(guī)定的勞動報酬標準來確定。在勞動報酬分配上的性別歧視由來已久，而且難以根除；第二，不同種族、民族、身份的人同工同酬。 一、什么是勞動合同的期限 勞動合同期限是指合同的有效時間，它一般始于合同的生效之日，終于合同的終止之時。勞動關(guān)系可能是較長期限的，也可能是短暫的，到底要維系多久，必須通過一定的具體時間表現(xiàn)出來，這就產(chǎn)生了勞動合同的期限。無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。第二，兼顧當事人雙方利益的原則。 勞動合同法解讀十三：固定期限勞動合同 第十三條 固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。不管時間長短，勞動合同的起始和終止日期都是固定的。而有的勞動者為了能有一份穩(wěn)定的職業(yè)和收入，更愿意與用人單位簽訂無固定期限勞動合同。 一、無固定期限勞動合同的含義 無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。當法律規(guī)定的可以解除勞動合同的條件出現(xiàn)，或當事人在合同中約定的可以解除勞動合同的條件出現(xiàn)，無固定期限的勞動合同就可以依法定條件或約定條件解除。在變更合同條 款時，應(yīng)當按照自愿、平等原則進行協(xié)商，不能采取脅迫、欺詐、隱瞞事實等非法手段，同時還必須注意變更后的內(nèi)容不違法，否則，這種變更是無效的。只要用人單位與勞動者協(xié)商一致，沒有采取脅迫、欺詐、隱瞞事實等非法手段，符合法律的有關(guān)規(guī)定，就可以訂立無固定期限勞動合同。這三種情形如下： 勞動者已在該用 人單位連續(xù)工作滿十年的。在這種情況下，如果勞動者愿意，用人單位應(yīng)當與勞動者訂立無固定期限勞動合同，維 20 持較長的勞動關(guān)系。他們擔(dān)心的不僅是能否與原單位簽訂勞動合同的問題，還存在著雖然簽了勞動合同但期限很短，在其尚未退休前合同到期卻沒有用人單位再與其簽訂勞動合同的問題。有一些意見認為，連續(xù)簽訂兩次固定期限的勞動合同，有可能累計 時間卻很短。只不過在法律規(guī)定的情形出現(xiàn)時，用人單位才必須與勞動者簽訂無固定期限勞動合同。 根據(jù)本條規(guī)定，用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立以完成一定工作任務(wù)為 期限的勞動合同。對于一些工作任務(wù)而言是無法確定工作任務(wù)完成的具體時間的，而且往往這種勞動合同的期限都比較短。只要勞動者按照勞動合同的要求完成了工作 任務(wù)，就能說明勞動者勝任這份工作。如以完成某項科研，以及帶有臨時性、季節(jié)性的勞動合同。實踐中很多用人單位無視法律的規(guī)定，仍然不與勞動者訂立勞動合同。 五、關(guān)于視為無固定期限勞動合同 本法第十條規(guī)定，建立勞動關(guān)系，應(yīng)當訂立書面勞動合同。這一項之所以這樣設(shè)計，就是為了解決勞動合同短期化的問題。因此，對于已在該用人單位連續(xù)工作滿十年并且距法定退休年齡不足十年的勞動者，在訂立勞動合同時，允許勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同。勞動合同制是以簽訂勞動合同的形式，明確規(guī)定用工單位和勞動者雙方的權(quán)力、責(zé)任、利益，把用工與經(jīng)濟責(zé)任制相結(jié)合的一種新的用工制度勞動合同制度。具體是指勞動者與同一用人單位簽訂的勞動合同的期限不間斷達到十年。 無固定期限合同一經(jīng)簽訂，雙方就建立了一種相對穩(wěn)固和長遠的勞動關(guān)系，只要不出現(xiàn)法律規(guī)定的條件或者雙方約定的條件，勞動合同就不能解除。這種合同適用于工作保密性強、技術(shù)復(fù)雜、工作又需要保持人員穩(wěn)定的崗位。用人單位有本法第 三十八條規(guī)定的情形之一時，勞動者就可以解除勞動合同。因此，很多勞動者把無固定期限勞動合同視為“護身符”，千方百計要與用人單位簽訂無固定期限勞動合同。只要用人單位與勞動者協(xié)商一致，沒有采取脅迫、欺詐、隱瞞事實等非法手段，符合法律的有關(guān)規(guī)定，就可以訂立固定期限勞動合同。 固定期限的勞動合同適用范圍廣，應(yīng)變能力強，既能保持勞動關(guān)系的相對穩(wěn)定，又能促進勞動力的合理流動，使資源配置合理化、效益化，是實踐中運用較多 的一種勞動合同。 【解讀】本條是關(guān)于固定期限勞動合同的規(guī)定。因為訂立勞動合同是企業(yè)和勞動者雙方的事情，關(guān)系到雙方的利益。 四、如何確定勞動合同期限 合理地確定勞動合同期限，對當事人雙方來說，都是至關(guān)重要的。 勞動合同期限是勞動合同存在的前提條件，是實現(xiàn) 勞動合同內(nèi)容的保證。在現(xiàn)代化社會中，勞動時間被認為是衡量勞動效率和成果的一把尺子。我國自解放以來，基本消除了這種歧視現(xiàn)象；第三，地區(qū)、行業(yè)、部門間的同工同酬。 當然，并不是每個企業(yè)、行業(yè)或是每個區(qū)域都簽訂了集體合同，即使簽訂了集體合同，其中可能也沒有關(guān)于勞動報酬的事項 。 集體合同制度是當今國際上普遍采用的調(diào)整勞動關(guān)系的一項重要法律制度。針對 這種情況，本條作了相關(guān)規(guī)定。用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同，與勞動者約定的勞動報酬不明確的， 新招用的勞動者的勞動報酬應(yīng)當按照企業(yè)的或者行業(yè)的集體合同規(guī)定的標準執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未作規(guī)定的，用人單位應(yīng)當對勞動者實行同工同酬。 二、訂立勞動合同應(yīng)當采用書面形式 勞動合同作為勞動關(guān)系雙方當事人權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，也有書面形式和口頭形式之分。因此，在簽訂合同前，雙方一定要認真審視每一項條款，就權(quán)利 、義務(wù)及有關(guān)內(nèi)容達成一致意見、并且嚴格按照法律、法規(guī)的規(guī)定，簽訂有效合法的勞動合同。由于一些用人單位與勞動者法律意識薄弱，或者一些用人單位利用其優(yōu)勢地位，違反法律規(guī)定，故意拖延或者拒絕與