【正文】 蘭證券交易所上市 – 創(chuàng)始人：卡利斯托 然而，時(shí)隔一年之后，招商銀行于2020年 8月 22日召開(kāi)董事會(huì)，審議通過(guò)了關(guān)于發(fā)行不超過(guò) 100億元、期限五年的可轉(zhuǎn)換公司債券的議案，該事項(xiàng)于 8月 26日公告后在市場(chǎng)引起了巨大反響，以基金為代表的流通股股東提出了強(qiáng)烈反對(duì)，其理由主要包括：一是該方案損害了流通股股東的利益。 42 以資抵債 ? 盡管現(xiàn)行法規(guī)對(duì)以資抵債的審批程序已有明確的規(guī)定 ， 但大股東及關(guān)聯(lián)方以資抵債普遍存在利用現(xiàn)行評(píng)估體系的缺陷 ， 通過(guò)資產(chǎn)評(píng)估抬高不良資產(chǎn)的價(jià)值 ， 此外這些資產(chǎn)也未必是上市公司所需要的 。 45 ? 回購(gòu)方式下，股東減少其所持上市公司股份，股東可以以該筆股份回購(gòu)金抵消其占用上市公司的資金。 51 ? 上市公司對(duì)外擔(dān)保更多地表現(xiàn)為上市公司之間的互相擔(dān)保。為子公司擔(dān)保 ,已成為上市公司擔(dān)保的新趨勢(shì) 55 對(duì)外擔(dān)保對(duì)上市公司的影響 ? 一方面，大比例的擔(dān)保損失導(dǎo)致上市公司業(yè)績(jī)大幅下滑， 2020年滬深兩市因擔(dān)保而產(chǎn)生損失金額超過(guò) 1000萬(wàn)元的上市公司超過(guò) 40家 ,其中計(jì)提損失金額超過(guò) 1億元的有 12家公司。其中，長(zhǎng)江控股未經(jīng)董事會(huì)審議為他人提供的擔(dān)保超過(guò)了 2億元，約占其凈資產(chǎn)的 140％ 57 擔(dān)保金額巨大，擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)超出了正常的承受能力 ? 據(jù) 2020年年報(bào)反映，深市上市公司擔(dān)保金額超過(guò)凈資產(chǎn)的有 29家公司，擔(dān)保金額占凈資產(chǎn)的比例超過(guò) 50％的有 47家公司，擔(dān)保金額占凈資產(chǎn)的比例超過(guò) 20％的公司有 98家公司。上市公司為大股東或關(guān)聯(lián)人擔(dān)保，實(shí)質(zhì)上就是大股東或關(guān)聯(lián)人資金占用及轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)的一種形式。 ? 根據(jù) 《 商業(yè)周刊 》 的統(tǒng)計(jì)數(shù)字， 1999年美國(guó)收入最高的 20位首席執(zhí)行官所獲得的總收入中，來(lái)自股票升值的部分平均占總收入的 90％以上。 74 通過(guò)信托公司進(jìn)行股權(quán)買(mǎi)賣(mài) ? 該模式通過(guò)第三方信托投資公司進(jìn)行股權(quán)操作，可在一定程度上避免內(nèi)幕交易和股價(jià)操縱的可能性，也便于繞開(kāi)股權(quán)激勵(lì)方面的法律障礙。第一是此計(jì)劃作為一種嘗試和創(chuàng)新，每個(gè)人所能分配的數(shù)量相對(duì)較少，激勵(lì)效果不強(qiáng)；第二個(gè)缺陷在于對(duì)公司現(xiàn)金流的要求較高。但其他公司實(shí)行起來(lái)則存在一定難度，由于該計(jì)劃實(shí)施過(guò)程中公司實(shí)際不持有股票，如果二級(jí)市場(chǎng)的波動(dòng)幅度加大，將會(huì)承擔(dān)很大的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)和發(fā)生兌付危機(jī)，長(zhǎng)期執(zhí)行缺乏相應(yīng)的資金支持，處理比較復(fù)雜 78 管理層收購(gòu)（ MBO） ? 管理層收購(gòu)（ Management Buyouts），是指目標(biāo)公司的管理者或經(jīng)理層利用融資借貸所獲得的資本購(gòu)買(mǎi)本公司的股份，從而改變本公司的所有權(quán)結(jié)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，進(jìn)而達(dá)到重組本公司的目的并獲得預(yù)期收益的一種收購(gòu)行為 ? 國(guó)外的管理層收購(gòu)在激勵(lì)內(nèi)部人積極性、降低代理成本、改善企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況等方面起到了積極的作用，因而得以廣泛應(yīng)用 79 管理層收購(gòu)（ MBO） ? 隨著 《 上市公司收購(gòu)管理辦法 》 、 《 上市公司股東持股變動(dòng)信息管理辦法 》 的頒布以及財(cái)政部放開(kāi)國(guó)有股對(duì)民營(yíng)企業(yè)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)芾韺邮召?gòu)已在上市公司中開(kāi)始流行起來(lái) ? 按被收購(gòu)對(duì)象劃分， MBO可分為直接交易模式及間接交易模式 80 ? 直接交易模式是指上市公司管理層（通常通過(guò)一個(gè)殼公司操作）直接收購(gòu)上市公司股份的交易模式，典型案例如粵美的（ 2020年）、深方大（ 01年）以及今年出現(xiàn)的洞庭水殖、佛塑股份、特變電工、勝利股份等。虛擬股票由公司將按一定比例提取的獎(jiǎng)勵(lì)基金轉(zhuǎn)換為公司的 “ 虛擬股票 ” 并確定初始價(jià)格，給予被授予者，但被授予者并不實(shí)際持有公司股票。獲獎(jiǎng)人不能馬上拿到這些股票，但享有分紅、配股權(quán)，在其任職期滿(mǎn)后，可兌現(xiàn)期股獲得收益，也可繼續(xù)持有股票。 61 ? 擔(dān)保問(wèn)題反映出上市公司股份制改造、治理結(jié)構(gòu)、外部經(jīng)營(yíng)環(huán)境中存在的諸多問(wèn)題，隨著上市公司對(duì)外擔(dān)保的增多、數(shù)額的增大，使上市公司對(duì)外擔(dān)保后可能面臨巨大的風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)而對(duì)證券市場(chǎng)的穩(wěn)定產(chǎn)生影響。滬市在擔(dān)保數(shù)額居前二十位的公司中，每家公司擔(dān)保金額占其凈資產(chǎn)的比例平均為 450％，扣除 ST興業(yè)和華能?chē)?guó)際這兩個(gè)過(guò)大和過(guò)小數(shù)字的影響后，則平均為 70%。另一方面，擔(dān)保所引發(fā)的訴訟糾紛大幅度增加。較為著名的案例則是上海 ST興業(yè)的“擔(dān)保鏈”、 ST國(guó)嘉的“擔(dān)保鏈”，深圳深石化“擔(dān)保鏈”、福建中福實(shí)業(yè)“擔(dān)保鏈”和目前已終止上市的 ST九州的“擔(dān)保鏈”。由于目前很多占用上市公司資金的國(guó)有股東單位，因改制、歷史包袱等原因，其償債能力都很差，因此，回購(gòu)清欠對(duì)他們來(lái)說(shuō)是比較現(xiàn)實(shí)的選擇 46 ? 但從本質(zhì)而言，上市公司向大股東定向回購(gòu)其股份是一種套現(xiàn)行為，是典型的“大股東花錢(qián)，上市公司和其他股東來(lái)買(mǎi)單”，因此，要妥善處理回購(gòu)交易中各個(gè)利益主體之間的關(guān)系 47 股份回購(gòu)注銷(xiāo)對(duì)上市公司可能產(chǎn)生的影響 ? 股權(quán)結(jié)構(gòu)的合理化 ? 公司治理的改善 ? 資產(chǎn)質(zhì)量得以提高 ? 負(fù)面影響 ： 上市公司向大股東定向回購(gòu)其股份解決資金占用是一種套現(xiàn)行為 48 對(duì)外擔(dān)保 ? 上市公司對(duì)外擔(dān)保存在的風(fēng)險(xiǎn)主要在于被擔(dān)保公司的履約能力。 ? 在一股獨(dú)大和治理結(jié)構(gòu)不完善的情況下，以以資抵債的方式償還占用資金可能導(dǎo)致上市公司又一場(chǎng)被掠奪。另外，大部分國(guó)有企業(yè)采取改制、剝離上市的方式，使上市公司與控股股東間帶有千絲萬(wàn)縷的關(guān)系，存續(xù)企業(yè)由于背負(fù)巨額非盈利性資產(chǎn)難以獨(dú)立生存，不可避免地成為上市公司正常經(jīng)營(yíng)的巨大包袱。 – 美國(guó)證監(jiān)會(huì)參與調(diào)查 ? 目前：破產(chǎn)保護(hù)下的重組 – 在意大利政府監(jiān)管下進(jìn)行重組 – 多家海外分支機(jī)構(gòu)申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù) 28 欺詐的動(dòng)機(jī) ? 向家族企業(yè)轉(zhuǎn)移資金 – 超過(guò) 5億歐元用于彌補(bǔ)家族企業(yè)虧損 ? 掩蓋巨額虧損 – 歷史累積的虧損 – 快速擴(kuò)張兼并的后果 虧損額(億歐元 )3 . 8 45 . 1 66 . 0 99 . 5 2110246810121999 2020 2020 2020 2020 29 欺詐的手段 ? 偽造交易文件，騙取銀行貸款 – 通過(guò)家族成員控制下的經(jīng)銷(xiāo)商偽造交易紀(jì)錄 – 以虛假的應(yīng)收賬款作抵押取得銀行貸款 ? 利用復(fù)雜的財(cái)務(wù)交易掩蓋負(fù)債 – 向花旗銀行的借款變成了投資 ? 復(fù)雜的公司結(jié)構(gòu)和眾多的海外公司 – 在開(kāi)曼群島、荷屬安德列斯群島注冊(cè)大量公司 – 利用各國(guó)金融監(jiān)管和法律環(huán)境的差異 – 通過(guò)偽造交易文件轉(zhuǎn)移資金 ? 虛增海外公司資產(chǎn) – Epicurum: 神秘的基金 – Bonlat: 子無(wú)虛有的銀行存款 30 審計(jì)師的責(zé)任 ? 均富：審計(jì)失誤還是合謀者？ – 不恰當(dāng)?shù)暮C方法 – 缺乏充分的審計(jì)程序 ? 德勤：主審計(jì)師的責(zé)任 – 未能保持必要的職業(yè)懷疑 – 意大利法律規(guī)定的漏洞 ? 審計(jì)師的獨(dú)立性 – 荷蘭：審計(jì)事務(wù)所的雇員兼任帕瑪拉特子公司的董事 – 意大利：前審計(jì)合伙人成為數(shù)家海外子公司的董事 31 銀行的責(zé)任 ? 過(guò)去的 10年，帕瑪拉特發(fā)行了價(jià)值約 75億歐元的債券， 20多家銀行參與了交易。（ 2）在外部審計(jì)和管理層之間構(gòu)成隔離帶。索克斯法案的適用范圍不僅包括美國(guó)本國(guó)的上市公司，也同時(shí)涵蓋了在美上市的非美國(guó)公司 ? 布什總統(tǒng)稱(chēng)該法案是 “ 羅斯福時(shí)代以來(lái)，有關(guān)美國(guó)商業(yè)實(shí)踐的影響最為深遠(yuǎn)的改革 ” 。安然公司支付給安達(dá)信公司的費(fèi)用中，財(cái)務(wù)顧問(wèn)費(fèi)用占到了相當(dāng)大的比例。 1999年 ， 董事會(huì)不顧職業(yè)