【正文】 為限度承擔(dān)目標公司的風(fēng)險責(zé)任 談判對象 只同一個賣主談判 簡單 只同一個賣主談判 簡單 同一批股東談判或與代表股東的一個班子談判 復(fù)雜 4 并購的交易形式比較 形式 對 比點 兼并目標公司 資產(chǎn)收購 股權(quán)收購 成交和約 復(fù)雜 需訂一個內(nèi)容詳細具體的合同 簡單 合同內(nèi)容只訂明資產(chǎn)名稱權(quán)利狀況交付方式時間等即可 復(fù)雜 要制作發(fā)出一份內(nèi)容復(fù)雜的收購要約 職工負擔(dān) 接受職工 承擔(dān)養(yǎng)老金計劃義務(wù) 不接受職工 不承擔(dān)養(yǎng)相關(guān)老金計劃義務(wù) 與目標公司共同負擔(dān)養(yǎng)老金計劃義務(wù) 5 并購的交易形式比較 形式 對 比點 兼并目標公司 資產(chǎn)收購 股權(quán)收購 交接 復(fù)雜 逐項驗收辦理各項權(quán)利變更登記，處理一切原有合同關(guān)系 簡單 照單驗收 簡單 改組目標公司董事會經(jīng)營班子 稅收 無須納稅 無須納稅 需納稅 無稅收減免 6 并購支付方式 ?現(xiàn)金支付 ? 以股票換股票 /資產(chǎn) ? 承擔(dān)債權(quán)債務(wù) 7 并購支付方式（一）：現(xiàn)金支付 ?應(yīng)用最廣泛，最受歡迎的交換媒介 ?現(xiàn)金的形式：銀行匯票、支票、電匯、或現(xiàn)金付款證書 ?不能避免發(fā)行股份或債券時所涉及的復(fù)雜問題。 西方國家的一般公司并購 25 ?對價 ?價格或可能的價格范圍，或價格基礎(chǔ)； ?價格的形式，例如：現(xiàn)金、股票、債券等； ?付款期限（包括留存基金的支付期限）。 西方國家的一般公司并購 33 ?談判 談判主要涉及并購的形式（是收購股權(quán)還是資產(chǎn)，還是整個公司），交易價格、支付方式與期限、交接時間與方式、人員的處理、有關(guān)手續(xù)的辦理與配合、整個并購活動進程的安排、各方應(yīng)做的工作與義務(wù)等重大問題，是對這些問題的具體細則化，也是對意向書內(nèi)容的進一步具體化 西方國家的一般公司并購 34 ?決議的主要內(nèi)容 ?擬進行并購的公司的名稱； ?并購的條款和條件； ?關(guān)于因并購而引起存續(xù)公司的公司章程的任何更改的聲明； ?有關(guān)并購所需的或合適的其他條款。披露應(yīng)是真實、完整、不會產(chǎn)生誤導(dǎo)； 53 ? 應(yīng)當關(guān)注的法律問題 無論是適當謹慎的調(diào)查，還是目標公司的披露，收購方都需要對下列與收購決定和收購條件攸關(guān)并有重要影響的一些法律問題加以注意： ?關(guān)于并購的合法性，正式授權(quán)與效力問題； ?擬進行的并購是否需要政府批準或進行并購前報告？ ?有無可能適用外國的或其他的所有權(quán)限制？ 并購前的適當謹慎與披露 54 ?關(guān)于可能不需要并購方同意就加諸于并購方的潛在責(zé)任； ?股份的收購方會對發(fā)行股份的公司即目標公司或其債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任嗎？如果要承擔(dān)，在什么條件下以及在什么程度上承擔(dān)？ 并購前的適當謹慎與披露 55 ?關(guān)于擬被并購公司的資產(chǎn)、責(zé)任、運作等問題； ?在收購目標公司股份的情況下，能采取什么方式來確認目標公司對其聲稱所擁有的資產(chǎn)具有完整所有權(quán)？抵押、貸款或其他第三人的利益能夠在如同資產(chǎn)收購時所可能達到的程度上被確認或消除嗎？ 并購前的適當謹慎與披露 56 ?與決定并購策劃有關(guān)的問題，特別是稅收問題 ?并購導(dǎo)致哪些稅產(chǎn)生？例如轉(zhuǎn)讓稅、買賣稅、登記費等，稅率會是多少？有無優(yōu)惠與減免的規(guī)定？ ?在什么樣的情況下，目標公司要承擔(dān)資本回收或類似的稅收并將其遞延給并購方？ 并購前的適當謹慎與披露 57 ? 調(diào)查渠道 ?目標公司 ?公開出版物 ?目標公司的專業(yè)顧問 ?登記機構(gòu) ?當?shù)卣? ?目標公司的供應(yīng)商、顧客 并購前的適當謹慎與披露 58 ?目標公司 即約見目標公司的代表人員，當面詳談，并向目標公司索要一些目標公司的文件，如目標公司的公司章程、招股說明書、股東名冊等等。這就是旁觀者清的道理。擔(dān)保與賠償條款往往是一個并購協(xié)議中最重要的部分 并購前的適當謹慎與披露 72 ?擔(dān)保 擔(dān)保主要是賣方在并購合同或協(xié)議中的陳述與保證，目的有兩點： ?公開披露目標公司的相關(guān)資料、信息； ?承擔(dān)責(zé)任 這些資料、信息有些具有保密性質(zhì)，因此在實踐中，賣方往往要與買方就此專門達成一項保密條款或協(xié)議 并購前的適當謹慎與披露 73 ?擔(dān)保 擔(dān)保條款由于使賣方需對目標公司的情況，特別是重要情況作出詳盡的披露，從而使其在這個意義上與適當謹慎過程相互作用，成為適當謹慎過程的一個組成部分。 83 ?商譽 可以通過向買方轉(zhuǎn)讓客戶名單并說明其要求、平均消費量、信用記錄以及其他細節(jié)的方式交付，而且還可以經(jīng)由賣方作出的保證而得到保護。 ?資產(chǎn)與公司收購合同 ?自有或租用的土地和建筑，通常根據(jù) 土地證書或者轉(zhuǎn)讓證書或租約來確定 90 ?對于土地和建筑之外的其他有形財產(chǎn)，通常最好的確定方法是查閱詳盡的由雙方約定并附于合同之后的財產(chǎn)目錄。因此買方通常都要求對出售完成前的企業(yè)運營以及出售財產(chǎn)的適當保養(yǎng)、維護和保存提供合同保障。于是，另外做法就是由賣方找來第三方提供擔(dān)保，或由銀行提供擔(dān)保，或由賣方買責(zé)任保險，以便使賣方的責(zé)任落到實處，也使買方的風(fēng)險最大可能地減少。 ?負責(zé)審查目標公司的相關(guān)資料 107 審查的步驟： 第六，審查目標公司的租賃情況。 115 合伙人 ? 高盛上市前實行的是合伙制，其合伙制架構(gòu)： 員工 副總裁 初級合伙人 一般合伙人 高級合伙人 資深合伙人 116 合伙人 ? 員工進入高盛公司后，工作業(yè)績優(yōu)良，一般 4年可升為副總裁，副總裁工作 2年左右有機會成為初級合伙人，其比例各年份不變，例如 1990年 4000名副總裁爭取 32個合伙人席位，初級合伙人有 4——6年的 “ 試用期 ” ，在此期間內(nèi)初級合伙人業(yè)績不佳則削減其個人的合伙比例（分配利益）或是令其走人。取消合伙人設(shè)置，所有合伙人和非合伙人的副總裁一律改委常務(wù)董事。 ? 1994年合伙人的資本下降到總資本的 1/3。 124 日常業(yè)務(wù)管理系統(tǒng) 高盛公司適應(yīng)業(yè)務(wù)特點，其日常管理高度扁平化。合伙人退休時，可先取走一半個人資金；其余分五年返回。 ? 員工、資本和商譽是公司的資產(chǎn)，若失去其任何一項，最后這項是最難恢復(fù)的。當方案最終實施時，他成為福特董事會兩名僅有的外來董事之一。 ? 溫柏戈對客戶毫無保留地奉獻。把個人利益看得比公司合客戶利益更重要的人，我們?nèi)莶幌滤?。因為這部分專業(yè)特點突出，流動性強，其個人對加入合伙人并無興趣。 高盛沒有一般公司的全職職業(yè)經(jīng)理（所謂管理者）。 ? 高盛公司的成功在于其業(yè)務(wù)的不斷創(chuàng)新。 119 合伙人 ? 非合伙人可以分干股，視公司整體業(yè)績而定。一般合伙人與高級合伙人和資深合伙人的主要區(qū)別在其年資、管理層次及合伙比例。 第八，審查必要的批準文件。 103 ?幫助當事人理順并購法律關(guān)系，尤其是產(chǎn)權(quán)關(guān)系，明確交易主體，避免出現(xiàn)混亂。沒有的某種形式證書代表的有形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓可通過書面“出售單”而轉(zhuǎn)讓，單在大多數(shù)情況下對其轉(zhuǎn)讓可簡單許可買方占有和接觸，比如以轉(zhuǎn)交鑰匙的形式進行。但對于具有流通性質(zhì)的資產(chǎn)如存貨，不管是原材料、半成品或成品，都會產(chǎn)生確定價值的問題。 ?資產(chǎn)與公司收購合同 84 ?現(xiàn)存合同 ? 現(xiàn)存合同是商譽的重要組成部分； ? 如何將這些合同轉(zhuǎn)讓給買方很重要； ? 有很多合同只是由客戶發(fā)來的購買服務(wù)或產(chǎn)品征定單并由賣方認可和接受而組成； ? 一般的，買方只要承諾在特定日期完成企業(yè)所接到的全部定單，并在未能這樣做時賠償由此而受到的損失即可。 并購前的適當謹慎與披露 75 ?擔(dān)保 賣方的聲明陳述如果不真實，或有誤導(dǎo)，或在并購合同簽定后，交結(jié)日完成前，賣方已聲明陳述的情況發(fā)生了重大變動卻未再做相應(yīng)修改說明，賣方就要承擔(dān)違約責(zé)任，買方有權(quán)賠償損失 并購前的適當謹慎與披露 76