【正文】 的。 （ 2）合同擔保的形式 ①保證 保證是指保證人和債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。保證人承擔保證責任后，向債務人不能追償?shù)牟糠?，由各連帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔。為不變期間，不因任何事由發(fā)生中斷、中止、延長的法律后果。 人民法院受理債務人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人未申報債權(quán)，也未通知保證人，致使保證人不能預先行使追償權(quán)的，保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責任。由保證人和債務人承擔損失的連帶賠償責任 為以新貸還舊貸提供保證的。質(zhì)物有隱蔽瑕疵造成質(zhì)權(quán)人其他財產(chǎn)損害的，由出質(zhì)人承擔賠償責任，但質(zhì)權(quán)人知道有瑕疵并接受質(zhì)物的情況除外 擔保合同 抵押合同應當以書面形式訂立。 質(zhì)權(quán)人 有權(quán)占有 質(zhì)物的孳息即質(zhì)權(quán)的效力及于質(zhì)物的孳息。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或收回。 因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。合同的變更，對變更后未履行的部分有效，對已履行的部分無溯及力。主權(quán)利轉(zhuǎn)讓從權(quán)利（如 抵押權(quán)等除專屬的從債權(quán)外）也轉(zhuǎn)讓。 合同終止有以下幾種情況造成： 14 履行 合意解除 事后協(xié)議解除：成立后，履行完畢前，雙方協(xié)議 約定解除：訂立時約定解除條件，由解除權(quán)人依法行使解除權(quán)，解除合同效力 解除 法定解除：成立后，履行完畢前因 不可抗力使合同目的無法實現(xiàn) 預期違約：須取得證據(jù)（表示或行為表明不履行主要債務） 延遲履行 且經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍未履行主要債務 違約使合同目的無法實現(xiàn) 法定其他情形 解除權(quán)人可行使解除權(quán)：在法定，約定或經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)行使，否則該權(quán)利消滅。提取權(quán)自提存之日起 5年（不變期間）不行使則消 滅，扣除提存費用后，提存物歸國家所有 免除：債權(quán)人免除債務人的全部或部分債務的，合同的權(quán)利義務全部或部分終止。使當事人在履行期滿之前可以獲得救濟的權(quán)利，追究責任的時間可以提前到合同履行 期滿之前 屆期違約 歸責原則：無過錯責任為主，過錯責任為輔。約定的違約金數(shù)額不足彌補損失或過多時，可向人民 法院或仲裁機構(gòu)請求適當增加或減少。 混合 責任：各負其責，同為金錢時可等額抵銷。在技術(shù)合同中應對技術(shù)是否職務成果，權(quán)利歸屬確定等問題依法確定 保管合同 為實踐合同 ，當事人另有約定的除外。委托合同可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)?。（有例外? 與第三人的關(guān)系 第三人不履行義務：受托人應向委托人披 露第三人，委托人可行使受托人對第 第三人不知委托關(guān)系且 三人的權(quán)利。為 有償合同。逾期提取，加收儲費，提前提取，不減收儲費。否則，出租人可解除合同 租賃期間，“買賣不破租賃” 融資租賃合同 至少涉及三方當事人（出租人、承租人、出賣人）包括兩個合同（租賃合同、買賣合同）。未違約方應當采取適當措施 防止損失擴大，否則就擴大的損失不得要求賠償。定金條款（合同）為從合同，實踐合同，給付時此條款（合同）才開始生效（擔保合同義務履行）。 根本違約：違反合同主要義務，損害整體合同利益，無法實現(xiàn)合同目的。不得附條件和期限 抵銷 協(xié)議抵銷：較靈活 提存：合同履行中，由于債權(quán)人的原因，債務人無法向其交付合同標的物時，債務人將標的物提交該提存機關(guān)而使合同終止的一種法律制度。否則無效。受讓人因轉(zhuǎn)讓協(xié)議已成為新的合同當事人，違約時應向另一方（原合同當事人）承擔責任。 五、合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止 （一）合同的變更（約定變更） 合同變更：合同成立后，履行完畢（未履 行或未完全履行）前， 經(jīng)協(xié)商合同內(nèi)容變更 。 當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。 轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)的效力優(yōu)于原質(zhì)權(quán) 表 84 強制登記的抵押物及其登記部門 強制登記的抵押物 登記部門 無地上定著物的土地使用權(quán) 核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門 城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物，包括依法獲準尚未建造或正在建造中的房屋或其他建筑物 縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門（如土地管理部門或房產(chǎn)管理部門） 林木 縣級以上林木主管部門 航空器、船舶、車輛 運輸 工具的登記部門 企業(yè)的設備和其他動產(chǎn) 財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門 ④留置 留置是指債權(quán)人按照 合同約定占有債務人的動產(chǎn) ，債務人不按照合同約定的期限履行債務，債權(quán)人有權(quán)留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。另有約定除外 質(zhì)押擔保的范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費用、實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費用。動產(chǎn)質(zhì)押及權(quán)利質(zhì)押 當事人 抵押人：債務人或第三人 抵押權(quán)人：債權(quán)人 出質(zhì)人：債務人或第三人 質(zhì)權(quán)人：債權(quán)人 抵押物為抵押人所有的或依法處分的房屋和其 質(zhì)物為動產(chǎn)及權(quán)利。保證人對債務人行使追償權(quán)的訴訟時效，自保證人向債權(quán)人承擔責任之日起 開始計算。即 主合同違約 +判、裁決生效 =先訴 債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的，從債權(quán)人要求保證人承擔保證責任之日起開始計算。只要主合同債務人屆時“ 不 ”（客觀情況）履行，債權(quán)人可要求保證人承擔保證責任。具體情況如下： 9 國家機關(guān)：經(jīng)國務院批準可為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸擔保 從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團體：包括學校、幼兒園、醫(yī)院等 自然人 企業(yè)法人：其中，其 分支機構(gòu)：在法人授權(quán)范圍內(nèi)提供保證 職能部門：不能提供保證 保證合同無效，當事人根據(jù)其過錯 各自承擔相應的民事責任。即擔保物權(quán)的行使時間即擔保物合同的擔保期間為四年，從知道或應當知道所擔保的債權(quán)被侵害之日起開始計算。 擔保制度 （ 1）合同擔保概述。如還有未了的債務債權(quán)數(shù)額另案處理。若先履行當事人行使不安抗辯權(quán)中止履行，后履行當事人在合理期限內(nèi)未恢復履行能力且未提供適當擔保的，先履行當事人可解除合同 債權(quán)保全制度 在雙務合同的履行過程中，當債務人與第三人 的行為危及債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人依法對債務人與第三人的行為行使一定的權(quán)利，以排除對其債權(quán)的危害。 7 分立后的履行：分立后各方承擔連帶債權(quán)，連帶債務。 條款不明時的履行：無約定或約定不明時可補充協(xié)議 ?按有關(guān)條款或交易習慣確定 ?適用合同法具體規(guī)定確定：質(zhì)量 →國家、行業(yè)、符合合同目的的標準，價款或報酬 →訂立合同時履行地市場價格，地點 →接受貨幣方或交付不動產(chǎn)方或履行義務方所在地，期限 →合理期限內(nèi)隨時要求履行，方式 →有利于實現(xiàn)合同目的的方式，費用 →履行義務方負 擔。當事人如果在法定期限內(nèi)沒有提出請求，則合同生效，當事人的請求權(quán)自動消滅。同民法中的無權(quán)代理規(guī)定的不否認（默 認）視為同意不同。 合同未成立 發(fā)生時間 合同未生效 合同無效 情形：惡意磋商，欺瞞，不承擔先（附）合同義務（說明、告知，保密義務）及其他違背誠信原則的行為 結(jié)果：追究過失方賠償責任 三、合同的效力 （一）合同的生效 合同的成立和合同生效 表 81 合同成立與合同生 效的區(qū)別 合同成立 合同生效 含義 當事人意思表示一致而達成協(xié)議 已依法成立的合同，發(fā)生相應的法律效力 條件 協(xié)商一致 主體合格、意思真實、內(nèi)容合法、程序合法 性質(zhì) 事實行為 法律行為 后果 無約束力 對各方有法律約束力 時間 承諾生效時合同成立（其中，在合同書上簽字蓋章時；簽訂確認書時；實際履行時等） 一般情形：依法成立的合同，自成立時生效 附條件、附期限合同：條件成就、期限到達時生效 特殊情形：經(jīng)特定程序后生效，如批準、確認、登記等 法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理批準手續(xù)，或者辦理批 準、登記等手續(xù)才能生效的，在法院審理案件過程中，一審法庭辯論終結(jié)前當事人仍未辦理批準手續(xù)的，或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的人民法院應當認定合同未生效。合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準，承諾不可撤銷。如保管合同，但雙方也可約定其為諾成合同。 （四）合同的分類 有名合同：典型合同，法律中有確定的名稱和調(diào)整規(guī)則。 （二）合同法 合同法是 調(diào)整 合同主體之間 交易關(guān)系 的法律。 [難點 ] 合同的成立與合同的生效的關(guān)系，締約過失責任和違約責任的區(qū)分，無效合同與可撤銷合同的區(qū)別與聯(lián)系，合同的擔保。廣義上是指一切以權(quán)利義務為內(nèi)容的協(xié)議。權(quán) 利性質(zhì)上債權(quán)為請求權(quán)，權(quán)利人必須由義務人的一定 行為配合才 能 民事法律關(guān)系 行使和實現(xiàn)其權(quán)利）。如贈與合同 諾 成合同：當事人意思表示一致時，合同成立。 由于格式合同、格式 條款具有廣泛性、重復性、被迫性、不公平性的特點，所以 應 遵循公平原則：確定權(quán)利義務 提示義務：以一定方式提請對方注意免除、限制其責任的條款 提供方 條款說明義務：應對方要求對免除、限制其責任的條款的內(nèi)容予以說明 ? 具有《合同法》規(guī)定的合同無效或免責條款無效的情形，或者提供方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效 通常理解解釋 發(fā)生理解爭議時按 不利于提供方的解釋：有 2種以上解釋時 非格式條款的解釋：格式，非格式合同或條款同時存在時 合同的形式 口頭 合同的形式 書面：合同書、信件、電報電傳、傳真、電子郵件等 其他形式：如以行為等默認