【正文】 事主體對其實施的合法行為取得民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)的能力，也包括對其實施的違法行為承擔民事責任的能力。不滿10周歲的未成年人，由于年齡太小，認識能力與判斷能力太差，還不能有意識、有目的地進行民事活動，從保護他們的利益和保障社會經(jīng)濟秩序出發(fā)，法律不賦予他們民事行為能力。另一方面，雖然有一定的行為能力，但智力發(fā)展還不全面，社會生活經(jīng)驗還不夠豐富，認識能力與判斷能力還比較弱，對某些較為復雜的事情還不能完全進行成熟地認識與判斷，也不完全具備有效地保護自己的能力。法人的民事權(quán)利能力在性質(zhì)上與自然人的民事權(quán)利能力一樣，是法人享有民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)的能力，是法人作為民事主體的資格。某些民事權(quán)利能力只有自然人才能享有，如婚姻、收養(yǎng)、繼承等，而某些民事權(quán)利能力只有法人才能享有，如煙草、黃金等只有法人才能經(jīng)營。四、代理人代理活動產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔。指定代理適用于無民事行為能力人、限制民事行為能力人，在沒有法定代理人、對法定代理人有爭議或者法定代理人無正當理由不能代理的情況下，才會產(chǎn)生指定代理。委托代理是代理中適用最廣泛、最普遍的一種形式，除具有人身關(guān)系性質(zhì)的民事活動外，一般民事活動都可以實行委托代理。在委托代理中，委托代理人必要時可能將受委托的一部分或者全部事項再委托給其他人辦理，這叫轉(zhuǎn)委托。法律規(guī)定用特定形式的，應當依照法律規(guī)定。我國參加國際公約，也往往對公約中不限定合同形式的規(guī)定予以保留。在起草的過程中，有關(guān)合同形式條文的寫法也數(shù)易其稿。以口頭訂立合同的特點是直接、簡便、快速，數(shù)額較小或者現(xiàn)款交易通常采用口頭形式。再如，當乘客乘上公共汽車并達到目的地時，盡管乘車人與承運人之間沒有明示協(xié)議，但可以依當事人的行為推定運輸合同成立。一般來說，作為合同書應當符合如下條件：1．必須以某種文字、符號書寫。電子郵件（e－mail），又稱電子信箱，電子郵件與我們平時寄信差不多，一般我們將信件投人郵箱，郵政系統(tǒng)進行分揀、運輸、投遞，將信件交給收信人。早期的EDI只是在兩個商業(yè)伙伴之間通過計算機直接通信完成，70年代數(shù)字通訊技術(shù)加快了EDI技術(shù)的成熟與應用范圍的擴大，出現(xiàn)了跨行業(yè)的EDI系統(tǒng)。1995年，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會第二十八屆會議，制定了電子商業(yè)示范法草案，此草案只規(guī)定了第一部分“電子商業(yè)總則”的內(nèi)容，征求意見，并繼續(xù)工作，增加了第二部分“電子商業(yè)的特定領(lǐng)域”，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會第二十九屆會議于1996年6月通過了《貿(mào)易法委員會電子商業(yè)示范法》，并于同年12月發(fā)布了該示范法的說明指南。第6條規(guī)定，假若一項數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了法律對“書面”的要求。世界各主要國家都面臨傳統(tǒng)合同法與電子商務(wù)合同的沖突問一題。報告中就電子商務(wù)合同提出以下立法建議：1．國家應當確認電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)的書面合同具有同等的法律效力。如可以吸收示范法第5條關(guān)于數(shù)據(jù)電文交易法律效力的規(guī)定；第6條法律要求采用書面形式的，數(shù)據(jù)電文只要能夠調(diào)取以備日后查用即符合法律要求的規(guī)定；第10條關(guān)于數(shù)據(jù)電文留存的規(guī)定；第11條關(guān)于確認電子合同的訂立和有效性的規(guī)定等。為實施中國海關(guān)EDI自動化通關(guān)系統(tǒng)，海關(guān)總署于1992年9月頒布第36號總署令《中華人民共和國海關(guān)對報關(guān)單位和報關(guān)員的管理規(guī)定》，其中第十九條明確規(guī)定：“經(jīng)電子計算機傳送數(shù)據(jù)的報關(guān)單與手工填寫的報關(guān)單具有同等的法律效力”。一些部門、單位和專家也建議合同法中應當確認采用電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等形式訂立的合同的有效性。所以，合同的書面形式包括一切可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。合同的條款是非常重要的，所以在此條規(guī)定了合同的主要條款?，F(xiàn)將本條第一款規(guī)定的九項內(nèi)容簡述如下：（一）當事人的名稱或者姓名和住所。合同的種類很多，合同的標的也多種多樣：1．有形財產(chǎn)。如運輸合同中承運人的運輸行為，保管與倉儲合同中的保管行為，接受委托進行代理、居間、行紀行為等。在大多數(shù)的合同中，數(shù)量是必備條款，沒有數(shù)量，合同是不能成立的。對有形財產(chǎn)來說，質(zhì)量是物理、化學、機械、生物等性質(zhì)；對于無形財產(chǎn)、服務(wù)、工作成果來說，也有質(zhì)量高低的問題，并有衡量的特定方法。（五）價款或者報酬。履行期限是指合同中規(guī)定的當事人履行自己的義務(wù)如交付標的物、價款或者報酬，履行勞務(wù)、完成工作的時間界限。（七）履行地點和方式。因此，履行地點在合同中應當規(guī)定得明確、具體。（八）違約責任。解決爭議的途徑主要有：一是雙方通過協(xié)商和解，二是由第三人進行調(diào)解，三是通過仲裁解決，四是通過訴訟解決。解決爭議的方法的選擇對于糾紛發(fā)生后當事人利益的保護是非常重要的，應該慎重對待。【釋義】本條是對訂立合同方式的規(guī)定。許多合同是經(jīng)過了一次又一次的討價還價、反復協(xié)商才得以達成。按照大陸法系，合同被定義為當事人的“合意”，要約則一般被定義為：“以一定契約之成立為目的之確定的意思表示”或者“是當事人一方向另一方提出合同條件，希望另一方接受的意思表示。以“許諾”為要約下定義是不奇怪的，“許諾”或“諾言”（Promise）是英美合同法理論的一個十分重要的概念，基本上是合同的同義語，如“合同是由法律強制履行的一個或一系列的諾言”。這兩個定義與大陸法的定義沒有什么差別。因此，發(fā)出要約的人必須能夠確定，必須能夠特定化。（二）要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的相對人發(fā)出。但不是說在一切情況下都可以向不特定的人發(fā)出要約。自動售貨機、公共運輸事業(yè)在大陸法一般認為是要約方，但這種看法并非沒有異議。這要根據(jù)特定情況和當事人所使用的語言來判斷。即使受要約人作出承諾，也會因缺乏合同的主要條件而使合同無法成立。一個建議如果寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價格，即為十分確定。要約邀請，又稱要約引誘，是邀請或者引誘他人向自己發(fā)出訂立合同的要約的意思表示。當事人可能原意是發(fā)出要約邀請，但由于符合了要約的條件而會被判定為是一個要約。寄送的價目表，無論在大陸法系還是在英美法系國家，都認為是要約邀請。一般認為，在拍賣活動中，競買人的出價為要約，拍賣人擊槌（或者以其他方式）拍定為承諾。所謂投標是指投標人按照招標人的要求，在規(guī)定的期限內(nèi)向招標人發(fā)出的包括合同全部條款的意思表示。發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認股書。5．商業(yè)廣告。認股人認購股份，為要約，公司賣出股份，為承諾，買賣股份的合同成立。4．招股說明書。為了公平、合理、有效地使用納稅人的財產(chǎn)，防止官商勾結(jié)產(chǎn)生腐敗，一些國家規(guī)定，凡涉及國家與私人企業(yè)之間的大宗交易，如國家訂貨、市政建設(shè)等都必須采用招標投標方式。實際上，寄送的價目表與貨物標價陳列在性質(zhì)上沒有什么差別，只是方式有所不同，商品標價陳列亦作為要約邀請。”但是，法律只能對一些特殊的少量的行為作出規(guī)定，而大量的締約行為不可能由法律一一作出規(guī)定。有的學者認為，要約邀請不是意思表示，只是事實行為。至于要約是否必須向特定人發(fā)出，在多數(shù)情況下是這樣的，但在某些特殊場合則有例外，如懸賞廣告，構(gòu)成要約的商業(yè)廣告等，因此，對該條件未作規(guī)定。但究竟怎樣才算具備了使合同成立的基本條件，如果法律有類似規(guī)定的要依據(jù)規(guī)定進行判斷，最重要的是要根據(jù)具體情況進行判斷。所謂確定的是要求必須明確清楚，不能模棱兩可、產(chǎn)生歧義。否則，要承擔法律責任。如果是這種情況，把一項訂約的建議作為一個要約就是不合適的，只能作為一個要約邀請。因為，向特定人發(fā)出的要約，一旦承諾合同就成立，而向不特定的人發(fā)出的訂約建議，承諾了也不會當然導致合同成立。作為要約人只要能夠特定即可，并不一定需要說明要約人的具體情況，也不一定需要知道他究竟是誰。二、要約的構(gòu)成要件一項訂約的建議要成為一個要約，要取得法律效力，必須具備一定的條件。以許諾給要約下定義從英美法來講可能是最貼切的，但在英美法也可以看到其它的定義方式。要約人發(fā)出要約之后，要受法律規(guī)定的限制，不依規(guī)定不能撤回或者撤銷。更好地分清各方當事人的責任，正確而恰當?shù)卮_定合同的成立，充分保障當事人的權(quán)益，鼓勵交易，減少與解決糾紛，促進經(jīng)濟的發(fā)展。當事人合議的過程，對合同內(nèi)容協(xié)商一致的過程，就是經(jīng)過要約、承諾完成的。二、關(guān)于合同的示范文本在制訂合同法的過程中，有的委員和部門認為，由于經(jīng)濟貿(mào)易活動的多樣性，如果當事人缺乏經(jīng)驗，所訂合同常易發(fā)生難以處理的糾紛。當事人選擇和解、調(diào)解方式解決爭議，都不能排除法院的管轄，當事人可以提起訴訟。但法律的規(guī)定是原則的，即使細致也不可能面面俱到，照顧到各種合同的特殊情況。履行可以是一次性的，也可以是在一定時期內(nèi)的，也可以是分期、分批的。在工程建設(shè)合同中，在建設(shè)項目所在地履行。期限可以是非常精確的，也可以是不十分確定的。如果有政府定價和政府指導價的，要按照規(guī)定執(zhí)行。合同中應當對質(zhì)量問題盡可能地規(guī)定細致、準確和清楚。數(shù)量為勞動量；對于工作成果，數(shù)量是工作量及成果數(shù)量。合同對標的的規(guī)定應當清楚明白、準確無誤，對于名稱、型號、規(guī)格、品種、等級、花色等都要約定得細致、準確、清楚，防止差錯。無形財產(chǎn)指具有價值和使用價值并且法律允許流通的不以實物形態(tài)存在的智力成果。（二）標的。不同的合同，由其類型與性質(zhì)決定，其主要條款或者必備條款可能是不同的。一、合同的主要條款合同的條款是合同中經(jīng)雙方當事人協(xié)商一致、規(guī)定雙方當事人權(quán)利義務(wù)的具體條文。凡是“可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”都可以作為合同的書面形式。第八條規(guī)定，協(xié)議方依據(jù)協(xié)議，利用EDI服務(wù)中心的EDI網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)進行信息傳遞或交換，其電子報文是合法、有效和可執(zhí)行的。為了解決電子合同的問題，韓國1991年12月頒布了《促進貿(mào)易自動化條例》，是對EDI的應用法規(guī)，共7章29條和一個附錄。4．關(guān)于訂立電子商務(wù)合同的簽字問題，只要能確認簽字，任何形式都應當?shù)玫匠姓J，不宜只承認數(shù)碼式簽字。美國《聯(lián)邦訴訟規(guī)則》還規(guī)定，此項例外適用于以任何儲存方式的數(shù)據(jù)，當然包括計算機儲存的數(shù)據(jù)。三、確定電子合同的證據(jù)效力。第11條“合同的訂立和有效性”規(guī)定，就合同的訂立而言，除非當事人各方另有協(xié)議，一項要約以及對要約的承諾均可以通過數(shù)據(jù)電文的手段表示?！币话愕馁I賣，是由買方向賣方發(fā)出訂單，賣方按照訂單發(fā)貨，買方收到貨物及發(fā)貨票后開出支票給賣方，賣方到銀行兌現(xiàn)。電子信箱是一種新型的快速、經(jīng)濟的信息交換方式，是實現(xiàn)辦公自動化的重要手段，不僅可用于個人間、辦公室間的通訊，而且還可用于各種貿(mào)易活動。書信有平信、郵政快件、掛號信以及特快專遞等多種形式。通常合同書中明確地記載合同的雙方當事人的權(quán)利義務(wù)、解決爭議的方法等具體內(nèi)容。除了書面形式和口頭形式，合同還可以其他形式成立。書面形式是指以文字等可以有形式在再現(xiàn)內(nèi)容的方式達成的協(xié)議。因此，實踐中有不少未采用書面形式的合同被認定為無效?！鄙嫱饨?jīng)濟合同法第七條中規(guī)定：“當事人就合同條款以書面形式達成協(xié)議并簽字，即為合同成立。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。如果是書面形式的委托代理，應當簽發(fā)授權(quán)委托書。民事訴訟法規(guī)定，無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人，如果沒有父母或者父母沒有監(jiān)護能力，依法由祖父母、外祖父母、兄、姐以及依法確定的其他人、單位擔任監(jiān)護人。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。一般來說，法人的業(yè)務(wù)范圍或者經(jīng)營范圍就是法人的民事權(quán)利能力與行為能力的范圍。并非所有精神病人都是完全沒有民事行為能力的人，有的精神病人并未完全喪失行為能力，有一定的認識與判斷能力，應當賦予一定的民事行為能力。（三）限制民事行為能力，又稱不完全民事行為能力，按照民法通則的規(guī)定，10周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人。因此，一般的立法都規(guī)定成年人在法律上具有完全民事行為能力。這里的“能力”或者“資格”是指民事主體的意識能力或者精神狀態(tài)，包括思維是否正常，是否有認識能力、判斷能力，是否具有辨別是非和處理自己事務(wù)的能力。一般說來，公民的權(quán)利能力與年齡無關(guān)，但有的權(quán)利能力，需要達到一定年齡時才能享有，如工作的權(quán)利能力。但并不是說，只有當公民行使了某一項民事權(quán)利，才能證明其有權(quán)利能力。依法成立的合同受法律保護。第八條 依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。所以說，遵守法律原則和自愿原則是不矛盾的，自愿是以遵守法律、不損害社會公共利益為前提；同時，只有遵守合同法，依法訂立合同、履行合同，才能更好地體現(xiàn)和保護當事人在合同活動中的自愿原則。第七條 當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。公平原則作為合同法的基本原則，其意義和作用是：公平原則是社會公德的體現(xiàn)，符合商業(yè)道德的要求。本條規(guī)定當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預?？傊?，只要不違背法律、行政法規(guī)強制性的規(guī)定，合同當事人有權(quán)自愿決定。自愿原則體現(xiàn)了民事活動的基本特征，是民事關(guān)系區(qū)別于行政法律關(guān)系。合同是雙方當事人意思表示一致的結(jié)果，是在互利互惠基礎(chǔ)上充分表達各自意見，并就合同條款取得一致后達成的協(xié)議。平等原則是指地位平等的合同當事人，在權(quán)利義務(wù)對等的基礎(chǔ)上，經(jīng)充分協(xié)商達成一致，以實現(xiàn)互利互惠的經(jīng)濟利益目的的原則。對政府的采購行為應加以規(guī)范，目的是為了防止浪費，杜絕腐敗，保護民族工業(yè)等。①政府對經(jīng)濟的管理活動，屬于行政管理關(guān)系，不適用合同法。經(jīng)濟合同法適用范圍是平等民事主體的法人、其他經(jīng)濟組織、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶相互之間，為實現(xiàn)一定經(jīng)濟目的，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而訂立的合同，不包括公民之間以及公民與法人、其他經(jīng)濟組織之間的合同。本條所稱“法人”，是指依法成立，能夠獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織，包括公司、企業(yè)事業(yè)單位、機關(guān)、團體等。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。實踐證明，三部合同法總的原則和規(guī)定是正確的、可行的。這三部合同法對保護合同當事人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進國內(nèi)經(jīng)濟、技術(shù)和對外經(jīng)濟貿(mào)易的發(fā)展，保障社會主義建設(shè)事業(yè)的順利進行，發(fā)揮了重要作用。第二篇：2016《中華人民共和國合同法釋義》中華人民共和國合同法釋義中華人民共和國合同法釋 義全國人大常委會法制工作委員會編寫主 編：胡康生副主編：王勝明 孫禮海撰稿人：姚 紅 何 山 賈東明 楊明侖鄭淑娜 陳佳林 段京連 李文閣 賈紅梅 杜 濤 郝作成 石 宏武再平王瑞娣