【正文】 企業(yè)來說，合同一般都是比較重大、復(fù)雜的，一般也不是即時(shí)清結(jié)的，所以應(yīng)該盡量采用書面形式。當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。合同的簽訂要求有保證人擔(dān)保時(shí)，還應(yīng)審查保證人的主體資格的合法性。有些法人單位設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)或經(jīng)營單位，可以在授權(quán)范圍內(nèi)，以其所從屬的法人單位的名義簽訂合同，產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)由該法人單位承受，對(duì)這類組織，主要審查其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán)。（一）審查合同主體是否合法審查合同主體是否合法就是審查合同當(dāng)事人的主體資格是否合法，也就是審查當(dāng)事人是否具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。對(duì)法人資格審查主要從以下幾方面進(jìn)行：審查（1）是否依法成立；（2）有沒有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)；（3）是否有自己的名稱、組織結(jié)構(gòu)和場(chǎng)所；（4）是否能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。審查的內(nèi)容主要有三項(xiàng)：（1）該企業(yè)或組織是否合法存在，（2）法定名稱、地址、法定代表人姓名、國籍以及企業(yè)或組織注冊(cè)地；（3）企業(yè)是有限公司還是無限公司，是否具備法人條件。所謂代訂立合同是指代理人在授權(quán)范圍內(nèi)以被代理人的名義與第三人簽訂合同，所簽訂合同的法律后果由被代理人承擔(dān)。如果當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，也應(yīng)當(dāng)采用書面形式。（四）審查合同訂立程序是否合法審查合同訂立程序是否合法，應(yīng)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行：審查合同是否需要經(jīng)過有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或登記或備案，如果有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定需要履行上述手續(xù)的，應(yīng)審查是否履行了上述手續(xù)；如合同中約定經(jīng)公證合同方能生效，應(yīng)審查合同是否經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證；如果合同附有生效期限，應(yīng)審查期限是否屆至；如果合同約定第三人為保證人的，應(yīng)審查是否有保證人的簽字或蓋章，采取抵押方式擔(dān)保的，如法律規(guī)定或合同要求必須辦理抵押物登記的，應(yīng)審查是否辦理了登記手續(xù)；采取質(zhì)押方式擔(dān)保的，應(yīng)按合同中約定的質(zhì)物交付時(shí)間，審查當(dāng)事人是否履行了質(zhì)物交付的約定。包括以下內(nèi)容：①合同名稱是否與合同的性質(zhì)相符，是否會(huì)引起對(duì)合同性質(zhì)的誤解；②合同條款中的約定是否與法定強(qiáng)制性義務(wù)相沖突；③合同所用術(shù)語的涵義是否與相關(guān)法條、司法解釋、技術(shù)規(guī)范等完全相符；④引用的法規(guī)或技術(shù)規(guī)范是否仍舊有效、是否有效的最新版本。雖然這一要點(diǎn)已經(jīng)部分超出常規(guī)審查的范圍，但這一要點(diǎn)也是必須考慮的問題。否則不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤赡軙?huì)導(dǎo)致非常嚴(yán)重的后果，也容易產(chǎn)生執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。實(shí)踐中，明明是加工承攬合同，有的當(dāng)事人當(dāng)作買賣合同處理；明明是一般合作建房合同，有的當(dāng)事人當(dāng)作合作開發(fā)房地產(chǎn)合同處理，結(jié)果導(dǎo)致合同名不副實(shí)。關(guān)于合同有效性問題，事實(shí)上包括三個(gè)方面的問題，一是合同主體是否適格，二是合同目的是否正當(dāng)，三是合同內(nèi)容、合同形式及程序是否合法。最終，導(dǎo)致當(dāng)事人的合同目的不能實(shí)現(xiàn)。套用現(xiàn)代俗語解釋，合同就是立約各方制定的游戲規(guī)則，沒有詳細(xì)的規(guī)則，何談?dòng)螒颍慨?dāng)事人往往礙于情面，不愿意提及違約責(zé)任，或?qū)Υ溯p描淡寫，律師在起草和修改合同中，不能被當(dāng)事人牽著鼻子走，應(yīng)對(duì)當(dāng)事人曉以利害，不但要規(guī)定違約責(zé)任，還得盡量詳盡，使各方違約責(zé)任與其義務(wù)相一致并落到實(shí)處。合同各方的權(quán)利和義務(wù)無疑是合同內(nèi)容重中之重，筆者的經(jīng)驗(yàn)是以各方權(quán)利和義務(wù)為中心編排合同其它內(nèi)容，通常做法是：在對(duì)合同標(biāo)的物、數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款或酬金、履行方式、地點(diǎn)和期限等合同必備條款進(jìn)行敘述后，采取專章的形式對(duì)各方權(quán)利與義務(wù)進(jìn)行界定，然后就是各方的保證和承諾，緊接著就是違約責(zé)任條款及爭議解決方式，其他條款統(tǒng)統(tǒng)放在合同后半段或以“一般規(guī)定”作單章敘述。形式要求：整個(gè)合同體系清晰、功能模塊完整、思路清晰、條款配合嚴(yán)謹(jǐn)，文字功底上語體標(biāo)準(zhǔn)、語法嚴(yán)謹(jǐn)、用詞精確，無任何語言歧義現(xiàn)象存在。本指引僅作內(nèi)部交流之用，鄧勇律師享有完全版權(quán)，未經(jīng)許可，不得傳播。 本指引所描述的工作內(nèi)容，僅作為律師從事合同審查業(yè)務(wù)操作時(shí)的參考，不作為評(píng)判律師執(zhí)業(yè)能力及過錯(cuò)的依據(jù)。審查合同,吹毛求疵,挑出對(duì)方的毛病,歸納推導(dǎo)有利于實(shí)現(xiàn)我方利益的合同運(yùn)用方法,包括使合同失效終止或者解除等方法。這些地方性法規(guī)及各類規(guī)章未必導(dǎo)致合同無效，但可能導(dǎo)致當(dāng)事人受到行政處罰或承擔(dān)不利的訴訟結(jié)果，因此必須充分注意相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)章的涉及面。（二） 合同送審稿的接收 律師在接收合同送審稿及輔助性的背景文件、參考文件時(shí)，應(yīng)盡可能避免接收原件，以免造成管理上的不便或造成遺失、破損、污染。 如果需要，應(yīng)針對(duì)委托人的送審合同稿及背景情況，要求委托人提供合同所需的附件、合同中所提到的文件、委托人的工商登記情況等，以便于得出正確的合同審查意見。 對(duì)于送審合同的審查，應(yīng)當(dāng)盡可能保證原稿與審查意見的可識(shí)別性。其中：⑴對(duì)于營業(yè)執(zhí)照（實(shí)際中更重要的是對(duì)企業(yè)代碼證的審查）的審查，應(yīng)注意根據(jù)其原件判斷相對(duì)人的經(jīng)營期限、經(jīng)營范圍、是否年檢等信息，以判定其身份是否符合工商法規(guī)的規(guī)定；⑵對(duì)于資質(zhì)等級(jí)的判斷，應(yīng)審查其相關(guān)的資質(zhì)證書，以確定其是否合法、有效及是否在合法的范圍之內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng)；⑶對(duì)于某些特定交易內(nèi)容，應(yīng)審查其是否符合相關(guān)的生產(chǎn)許可或經(jīng)營許可等相關(guān)許可制度，以確定合同是否存在效力問題；⑷對(duì)于涉及從業(yè)人員專業(yè)資格的交易，應(yīng)結(jié)合委托人的需要或合同履行的需要，審查履行合同過程中所需的特定人員是否具備相應(yīng)的專業(yè)資格。3 、對(duì)外方當(dāng)事人的資格審查。首先作為保證人必須具有民事行為能力；其次，保證人必須具有代為清償主債務(wù)的能力；最后，保證人還必須符合以下規(guī)定：一、國家機(jī)關(guān)不得作為保證人，但是經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外；二、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得作為保證人；三、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)（除有書面授權(quán)）、職能部門不得作為保證人。對(duì)于某些合同，必須結(jié)合合同主體資格的審查，判斷其是否違法或無效。有些情況，同一個(gè)合同采用不同的形式，其法律后果是不一樣的。在審查合同時(shí)，應(yīng)注意合同中的權(quán)利義務(wù)是否明確，以避免當(dāng)事人因權(quán)利義務(wù)不明而喪失權(quán)益或?qū)е聯(lián)p失。如果審查合同時(shí)需要，可輔助性地標(biāo)注出合同的結(jié)構(gòu)體系，以便后續(xù)工作的開展，確保效率及質(zhì)量。對(duì)于此類缺陷，如果僅為一般審查，只要不會(huì)產(chǎn)生歧義、不影響權(quán)利義務(wù)的明確性，可概括性指出而不必逐項(xiàng)審查。 律師提交合同審查工作成果時(shí)，委托人提交紙質(zhì)文檔且對(duì)提交工作成果沒有要求的，可以直接在來稿復(fù)印件上手寫審查意見，并以回傳的方式或復(fù)印留底后提交的方式，向委托人提交工作成果。 除非委托人因時(shí)間緊迫而放棄要求，否則律師所提交的審查意見必須是文字通順、觀點(diǎn)準(zhǔn)確的正式結(jié)論，不應(yīng)存在表述方面或法律方面的任何瑕疵，也不應(yīng)存在任何不符審查要求的問題。(4)、驗(yàn)收：應(yīng)注意驗(yàn)收與付款的銜接問題。(11)、索賠和違約責(zé)任：有關(guān)違約責(zé)任及賠償并不一定僅出現(xiàn)在索賠和違約責(zé)任這一專章條款中，可能散見在各個(gè)條款中，因此在審查違約責(zé)任時(shí)應(yīng)注意前述各條款的內(nèi)容中是否存在出現(xiàn)違約的情形，如果在相關(guān)各方義務(wù)的條款（如保密條款）中沒有約定違約責(zé)任，則應(yīng)在違約責(zé)任專章中有所約定。出租方對(duì)租賃標(biāo)的物是否享有完整的權(quán)利，往往影響到合同的效力，因此在審查時(shí)應(yīng)當(dāng)特別注意。但鑒于我國歷史形成的較為復(fù)雜的人事制度，使得實(shí)踐中遇到的勞動(dòng)合同即事實(shí)形成的勞動(dòng)關(guān)系較為復(fù)雜。(3)、竣工驗(yàn)收條款和付款條款是緊密聯(lián)系的，因此要注意審查竣工驗(yàn)收條款。(5)、合作類合同中往往有保密條款存在，如沒有的，一般可以建議增加。(2)、該類合同應(yīng)符合合同法中關(guān)于承攬合同的規(guī)定，因此審查時(shí)應(yīng)熟悉掌握合同法和廣告法的相關(guān)規(guī)定。二、 審查要點(diǎn)1. 主體合法性（營業(yè)執(zhí)照、許可證照、代理商證明、代理人證明）盡到善意審查義務(wù)很重要。違約金不能約定過高，明顯不合理。四、 示范條款(見下篇)分享：劉軼兵律師(新浪微博):，擅長合同風(fēng)險(xiǎn)管理，最近在微博上分享了他的經(jīng)驗(yàn)，很不錯(cuò)的！第六章 合同審查常見的幾個(gè)相關(guān)問題一、 合同名稱問題合同名稱可能成為合同性質(zhì)判斷的依據(jù)，甚至可能對(duì)合同爭議管轄地產(chǎn)生影響。特殊的無名合同可以采用“項(xiàng)目名稱+合同”的形式命名。另外，沒填寫簽字日期的合同也是不符合審計(jì)要求的。第二，合同目的的約定在一定程度上會(huì)影響到對(duì)合同另一方簽約時(shí)能否預(yù)見到因違約所致?lián)p失的判斷，進(jìn)而影響違約責(zé)任的確定。如果卻有必要，則待緊急情況消失后立即補(bǔ)簽書面確認(rèn)或在傳真件上簽字蓋章。對(duì)此，合同審查時(shí)應(yīng)結(jié)合背景資料確定合同主體避免中標(biāo)、簽約主體不一致。法人內(nèi)設(shè)的職能部門用部門用章簽訂的合同一般都是沒有法律效力的，但不盡然。五、 意向書、備忘錄的法律性質(zhì)問題意向書、備忘錄內(nèi)容、形式具有多樣性，簽約人員應(yīng)在簽約前有一定的認(rèn)識(shí)，根據(jù)簽訂的不同目的選擇接受或者不接受其約定。此外涉及簡稱的必須有解釋，對(duì)于容易產(chǎn)生誤解的必須進(jìn)行定義。二、 合同生效日期缺漏及與有效期矛盾主要表現(xiàn)為合同生效日期空缺，導(dǎo)致履行出現(xiàn)問題；倒簽合同，出現(xiàn)合同尚未生效但已經(jīng)履行完畢的矛盾。第一，合同主要內(nèi)容符合某一有名合同的，應(yīng)以該有名合同名稱作為合同名稱，名稱未體現(xiàn)的次要內(nèi)容在合同正文中進(jìn)行特別約定。3. 定金條款問題超過總額20個(gè)點(diǎn)，超過部分無效問題；定、訂混淆導(dǎo)致無法保障權(quán)利問題；定金金額較小，無法約束對(duì)方時(shí)，可考慮使用違約金條款；對(duì)最后定金處理未作出約定的問題。）5. 付款條件、方式、期限是否正確（支付條件、支付時(shí)間、支付工具、支付方法、質(zhì)保金等）6. 包裝及運(yùn)輸條款（包裝的材質(zhì)、規(guī)格、特殊包裝要求諸如防潮等，運(yùn)輸方式、責(zé)任方、運(yùn)費(fèi)負(fù)擔(dān)等）7. 交貨（方式：自提、送貨；時(shí)間具體；地點(diǎn)具體）8. 驗(yàn)收（程序：到貨檢驗(yàn)、初驗(yàn)、運(yùn)行后終驗(yàn)；標(biāo)準(zhǔn)：國家、地方、行業(yè)、其他；驗(yàn)收時(shí)間、地點(diǎn)、期限、人員、條件、樣品封存等）9. 違約條款（是否具體、責(zé)任方式是否合理、違約金比例和賠償范圍）（保修期起止時(shí)間點(diǎn)、保修期結(jié)束后的維修問題）（主要是試用買賣合同：試用期起止、購買后是否需要簽約、買賣條件的確定、如何通知對(duì)方是否購買、拒絕購買時(shí)各方需要承擔(dān)的費(fèi)用、是否自行收回、毀損及蔑視風(fēng)險(xiǎn)）三、常見問題及處理建議1. 賠償責(zé)任問題：賠償范圍和責(zé)任限額關(guān)于賠償范圍，有兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：完全賠償（直接損失+可得利益損失）和實(shí)際損失賠償（賠償與損失一致），賣方不僅應(yīng)保證交貨、驗(yàn)貨，還應(yīng)保證設(shè)備正常運(yùn)行。(5)、注意對(duì)違約責(zé)任條款的審查。(3)、部分發(fā)布合同往往和制作相聯(lián)系，發(fā)布方還承擔(dān)廣告制作的義務(wù)，因此對(duì)于合同中涉及的制作條款也應(yīng)認(rèn)真審查（具體見廣告制作合同的審查部分）。(1)、對(duì)于業(yè)務(wù)合作類合同，首先要審查合作各方是否具有合作的主體資格條件，尤其是對(duì)特定的行業(yè)如通信類行業(yè)，必須經(jīng)過特定的審批，取得從事該行業(yè)的資格，如果不具備這樣的資格，可能導(dǎo)致所簽訂的合作協(xié)議因違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定而無效。此外，應(yīng)當(dāng)注意約定解除勞動(dòng)合同的情形是否與勞動(dòng)法的規(guī)定相符。(5)、一部分合同采用的名稱是《租賃合同》，但通讀合同全部條款后會(huì)發(fā)現(xiàn)，改合同實(shí)質(zhì)上是一個(gè)融資租賃合同，合同法對(duì)融資租賃合同有專門的規(guī)定，因此熟悉這些規(guī)定才能對(duì)融資租賃合同進(jìn)行全面審查。對(duì)于買賣合同，應(yīng)當(dāng)掌握合同法關(guān)于分期付款買賣、適用買賣、憑樣品買賣的特殊規(guī)定，尤其是對(duì)合同解除方面的特殊規(guī)定，這與違約責(zé)任有密切關(guān)系。而此處檢驗(yàn)條款是指《合同法》第157條、158條規(guī)定的情形，往往是到貨時(shí)的檢驗(yàn)，對(duì)此應(yīng)掌握《合同法》第157條、158條的規(guī)定。 在提交工作成果以后，律師應(yīng)主動(dòng)關(guān)注委托人的反饋，以便發(fā)現(xiàn)工作中的問題、積累工作經(jīng)驗(yàn)，便于工作質(zhì)量的不斷改進(jìn)與提高。一般情況下，在提供工作成果時(shí)應(yīng)注明以上意見僅供參考。對(duì)相對(duì)人提交的文本，除非委托人另有要求，一般不進(jìn)行此類審查。⑴判斷各層級(jí)的標(biāo)題體系是否合理、完整；⑵判斷最小標(biāo)題下的條款是否完備、假設(shè)的可能性是否齊全；⑶審查合同的輔助性條款是否完備，是否足以明確合同本身的秩序并能夠滿足解決爭議等情況下履行附隨義務(wù)所需。此類審查包括：⑴判斷合同條款能否達(dá)到委托人所要求的目的；⑵判斷標(biāo)的、交易方式、交易期限等能否滿足委托人的交易目的。審查合同雙方當(dāng)事人是否在合同上簽字或蓋章；簽名或印章上的企業(yè)名稱是否和當(dāng)事人姓名或者名稱一致；簽字人是否是企業(yè)法定代表人或其授權(quán)代表；簽字蓋章的方式是否符合法律規(guī)定或合同的約定等等。例如《合同法》、《擔(dān)保法》規(guī)定：融資租賃合同、建設(shè)工程合同、技術(shù)開發(fā)合