【正文】 東通過(guò)收集委托投票權(quán)等手段，取得了“金帝建設(shè)”董事會(huì)的全部席位，%股份的第一大股東“上海新綠”卻無(wú)一人進(jìn)入董事會(huì)，使“上海新綠”對(duì)“金帝建設(shè)”的控制權(quán)徹底旁落。 自1998年底“開(kāi)元”成為“國(guó)際大廈”第二大股東后，與第一大股東的股權(quán)糾紛一直未停。 代理權(quán)爭(zhēng)奪是挑戰(zhàn)者（往往為具備一定影響力的股東）與管理者（常為原控制股東代表）矛盾激化的結(jié)果。目前，主管機(jī)關(guān)不支持獨(dú)立的中介機(jī)構(gòu)如律師、會(huì)計(jì)師或券商、基金等機(jī)構(gòu)法人以中介機(jī)構(gòu)的名義征集代理權(quán)，除非他們具備公司股東的合法身份。 ● 征集人發(fā)起征集行動(dòng)的動(dòng)機(jī)和目的。但這對(duì)征集人來(lái)說(shuō)極不公平，因?yàn)橐笪腥嗽诙潭虄扇靸?nèi)將身份證、股權(quán)證明書的原件交與征集人幾乎不可能。 ● 侵權(quán)責(zé)任。“艾史迪”入主“四砂”僅1年零1個(gè)月，脫身時(shí)將償債責(zé)任轉(zhuǎn)移給了“寧馨兒”。 如“廣西康達(dá)”章程規(guī)定董事只能由董事會(huì)提名，剝奪了股東的提名權(quán)?！坝纱耍擅鞔_了股東、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的獨(dú)立董事提名權(quán)。通過(guò)設(shè)置更換董事的比例，原控制人可保持在董事會(huì)的優(yōu)勢(shì)地位。 第五招：利用董事辭職、罷免的機(jī)會(huì) 因董事被罷免或辭職引起董事會(huì)空缺，有時(shí)在職董事未達(dá)半數(shù)，致使董事會(huì)既無(wú)法召開(kāi)，也無(wú)法形成有效決議。常見(jiàn)的是因“個(gè)人原因”或“工作原因”罷免董事，但背后真正的動(dòng)機(jī)一般中小股東無(wú)從知曉。獨(dú)立董事要維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。 獨(dú)立董事的報(bào)酬問(wèn)題也很敏感。實(shí)踐中獨(dú)立董事多靠愛(ài)惜聲譽(yù)而自覺(jué)約束自己的行為，這種約束機(jī)制顯然缺乏穩(wěn)定性。對(duì)于股權(quán)收購(gòu)雙方來(lái)講，累積投票制是把雙刃劍。 在國(guó)外，由于股權(quán)分散，機(jī)構(gòu)及公眾投資者的作用更加顯著，如惠普康柏合并案，雖然惠普第一大股東公開(kāi)反對(duì)，但機(jī)構(gòu)及公眾股東的支持左右著合并的結(jié)果。在增發(fā)方案推介會(huì)上，幾家持股量較大的基金、券商等機(jī)構(gòu)投資者不滿該方案，從A股股東利益角度出發(fā)，在推介會(huì)上就該方案提出許多質(zhì)疑，迫使董事會(huì)放棄繼續(xù)推進(jìn)這份方案。 機(jī)構(gòu)投資者一旦成為挑戰(zhàn)者，常遭到管理層的抵制，認(rèn)為其僅追求短期利益，不能理解公司的經(jīng)營(yíng)、管理層的長(zhǎng)期戰(zhàn)略和市場(chǎng)壓力。對(duì)“海藥”實(shí)施重組必定先要解決“華融”的債權(quán)問(wèn)題。 三是債權(quán)人轉(zhuǎn)化為收購(gòu)人 如“債轉(zhuǎn)股”后，債權(quán)人成為公司的大股東之一，一旦與原控制權(quán)人產(chǎn)生利益沖突，可能會(huì)引發(fā)收購(gòu)戰(zhàn)。四是限制新董事進(jìn)入，如以章程設(shè)置董事提名方式、資格審查、人數(shù)限制等障礙。該項(xiàng)優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的有效期為10年。 例如“麗珠集團(tuán)”配股后大幅度計(jì)提壞賬損失，馬上就虧損了。“聯(lián)想”之所以放棄“中科健”，后者的高額擔(dān)保是一重要原因。 在國(guó)外，目標(biāo)公司常常對(duì)惡意收購(gòu)者提出反壟斷訴訟，至少可以拖延時(shí)間。 如何確定反收購(gòu)的合理性？這就要求反收購(gòu)方本著“公司利益至上”原則，而不能單純?yōu)橐患核嚼?，將上市公司?dāng)成一手操縱的玩偶?！耙げＡА蓖夥酱蠊蓶|悄然從流通市場(chǎng)購(gòu)入公司B股一躍成為第一大股東就屬此例。 2）股權(quán)高度分散的公司。證監(jiān)會(huì)對(duì)標(biāo)購(gòu)的支持態(tài)度很明確，并出臺(tái)了若干征求意見(jiàn)文件。 公司治理結(jié)構(gòu)將不斷完善。2000年初，廣州市通百惠有限公司通過(guò)拍賣，低成本取得“勝利股份”%股權(quán)，位居第二大股東，并首次采用“委托書收購(gòu)”方式征集小股東支持，要求改組公司管理層和業(yè)務(wù)架構(gòu)。 特點(diǎn)：大股東、董事會(huì)與監(jiān)事會(huì)的對(duì)陣?！懊魍顿Y”的入主受到原大股東“湖北國(guó)投”的抵制。 華建—濟(jì)南百貨。自1998年底“開(kāi)元”成為“國(guó)際大廈”的第二大股東后，與第一大股東的股權(quán)糾紛一直未停。“裕興”牽頭非關(guān)聯(lián)的六家公司“一致行動(dòng)”，持股僅5%舉牌“方正科技”：“裕興”與“方正集團(tuán)”的股權(quán)比拼火藥味不重，提案之爭(zhēng)卻喧鬧一時(shí)，后“裕興”草草收?qǐng)??！扒帏B”一時(shí)無(wú)計(jì)可施。 非流通股東與流通股東之爭(zhēng)。上市公司關(guān)聯(lián)股東（多為控制股東）喜歡與上市公司發(fā)生關(guān)聯(lián)交易。 附文三 公司治理結(jié)構(gòu)缺陷 引發(fā)控制權(quán)之爭(zhēng) 在市場(chǎng)未重視上市公司治理問(wèn)題時(shí)，各種利益沖突的潛流雖在，但鮮見(jiàn)控制權(quán)之爭(zhēng)，因?yàn)樾」蓶|只能“以腳投票”，控制權(quán)牢牢掌握在大股東手里。公司董事會(huì)、管理層組成的內(nèi)部人群體，掌控著上市公司的前途命運(yùn)，謀取的卻是小集團(tuán)的私利；既罔顧國(guó)家利益，又漠視公眾股東利益。由此，董事會(huì)在權(quán)力日趨膨脹的同時(shí)，決策、運(yùn)作程序卻遠(yuǎn)未規(guī)范，濫用權(quán)力的現(xiàn)象滋生無(wú)數(shù)。 外部監(jiān)管不力。 * 收購(gòu)人為促成標(biāo)購(gòu)成功，須大力宣傳企業(yè)形象，通告一系列重組整改目標(biāo)公司的計(jì)劃、方案，期以引起廣大股東的共鳴。 不過(guò)，隨著企業(yè)股權(quán)多元化、全流通化，及二級(jí)市場(chǎng)價(jià)格的合理化，相信標(biāo)購(gòu)會(huì)逐漸成為控制權(quán)收購(gòu)戰(zhàn)的一柄利刃，也許不久，就會(huì)爆發(fā)轟轟烈烈的標(biāo)購(gòu)大戰(zhàn)。 * 由于標(biāo)購(gòu)程序簡(jiǎn)單、成本可測(cè)等特點(diǎn)，向來(lái)受到敵意收購(gòu)者的青睞，也使得標(biāo)購(gòu)?fù)蔀閿骋馐召?gòu)的代名詞。標(biāo)購(gòu)分自愿和強(qiáng)制兩種方式，前者指收購(gòu)方出于控制權(quán)結(jié)構(gòu)考慮，自愿向市場(chǎng)發(fā)出標(biāo)購(gòu)要約的行為，后者則依據(jù)法律規(guī)定的強(qiáng)制義務(wù)發(fā)生，如我國(guó)《證券法》規(guī)定持股30%以上須發(fā)出全面要約，除非獲得主管機(jī)關(guān)的豁免。 績(jī)效評(píng)價(jià)與激勵(lì)約束機(jī)制不完善。直到2000年5月18日修訂的《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見(jiàn)》才首次確立了關(guān)聯(lián)交易股東的表決權(quán)回避制。我國(guó)上市公司股權(quán)的集中度相當(dāng)高，且國(guó)有股東占主體地位，%.“一股獨(dú)大”造就了“高度集權(quán)”的治理結(jié)構(gòu)：如董事會(huì)成員70%左右來(lái)自股東單位的派遣；來(lái)自第一大股東的人數(shù)超過(guò)董事會(huì)總?cè)藬?shù)的50%等。一旦兩者利益發(fā)生沖突，股東與董事會(huì)就會(huì)打得頭破血流，尤其是新股東強(qiáng)行入主時(shí)，如濟(jì)南百貨的“胳膊與大腿”之爭(zhēng)。萬(wàn)科董事會(huì)準(zhǔn)備以低于A股市價(jià)、更低于凈資產(chǎn)的“超低”，一旦方案實(shí)施，將明顯攤薄A股股東的權(quán)益。 老股東與新股東之爭(zhēng)。 特點(diǎn)：“一致行動(dòng)人”正式亮相。起訴董事會(huì)，法院沒(méi)有下文；向證監(jiān)會(huì)求助，沒(méi)有回音；起訴證監(jiān)會(huì)，法院既不立案又未裁定；鐵定了心的“開(kāi)元”只好又向最高人民法院提起了訴訟。“濟(jì)南百貨”董事會(huì)指責(zé)政府“包辦”重組，而政府認(rèn)為：“濟(jì)南百貨”第一大股東濟(jì)南市國(guó)資局依法享有股權(quán)處分權(quán)，“濟(jì)南百貨”董事會(huì)有越權(quán)之嫌。2000年中，廣西索芙特股份有限公司為入主“廣西康達(dá)”，與原控股股東“杭州天安”、“寧波天翔”進(jìn)行了多次較量。 特點(diǎn)：“愛(ài)使”公司章程中的反收購(gòu)條款備受爭(zhēng)議。2000年1月，“北京寧馨兒”取代“通遼艾史迪”成為“四砂股份”控股股東。由于“申華實(shí)業(yè)”第一大股東“君安公司”提出的更換部分董事的議案被“申華”管理層巧妙地“一拆四”表決，導(dǎo)致雙方矛盾白熱化。收購(gòu)最困擾收購(gòu)人的一點(diǎn)是融資渠道的不暢通。 3）具有高比例B股、H股的公司。具全流通股權(quán)結(jié)構(gòu)的公司最易成為“獵物”。不久前有關(guān)部門出臺(tái)了允許外企在國(guó)內(nèi)上市以及允許部分行業(yè)外資收購(gòu)國(guó)內(nèi)企業(yè)的政策。但操作時(shí)，既要注意避免操縱股價(jià)的嫌疑，又要防止收購(gòu)方高價(jià)套現(xiàn)，以免得不償失。 戰(zhàn)術(shù)五：白衣騎士 尋找善意合作者，以保護(hù)管理層或現(xiàn)股東，抵御惡意收購(gòu)。如果一間上市公司大量對(duì)外提供擔(dān)保，無(wú)異于埋設(shè)了一顆顆隨時(shí)可引爆的地雷。即將目標(biāo)公司最具收購(gòu)價(jià)值的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)或技術(shù)等低價(jià)出售給第三方。“股東權(quán)利計(jì)劃”在國(guó)內(nèi)較少應(yīng)用，在國(guó)外，其內(nèi)容包括： ● 公司賦予某類股東特別權(quán)利，如當(dāng)出現(xiàn)惡意收購(gòu)人持有公司一定比例股份后，該股東可以較低價(jià)格購(gòu)買公司股份，從而削弱收購(gòu)人的股權(quán)比例或優(yōu)勢(shì)地位； ● 股東可以較高價(jià)格向公司出售其所持股票，只要該價(jià)格被董事會(huì)認(rèn)定為合理； ● 向現(xiàn)有股東以外的團(tuán)體（善意第三方）配售； ● 向現(xiàn)有股東發(fā)售具有特殊表決權(quán)的證券； ● 將無(wú)表決權(quán)的優(yōu)先股轉(zhuǎn)為有表決權(quán)的普通股。以上諸如代理權(quán)爭(zhēng)奪、標(biāo)購(gòu)制度等莫不如此。 圍繞虧損公司、困境公司發(fā)生的收購(gòu)戰(zhàn)，主要債權(quán)人的利益十有八九牽扯很深，其角色可分3類： 一是主動(dòng)引入收購(gòu)人推動(dòng)重組 一旦引入的收購(gòu)人遭到管理層或地方政府的抵制，收購(gòu)戰(zhàn)就有可能一觸即發(fā)。 例如“鄭百文”的最大債權(quán)人“信達(dá)資產(chǎn)管理公司”，就是重組方“山東三聯(lián)”的主要談判對(duì)象。 機(jī)構(gòu)投資者采取積極行動(dòng)一般是基于利益考慮。如“勝利股份”股權(quán)之爭(zhēng)中，基金景宏、基金景福、基金景陽(yáng)分別為勝利股份的第六、七、八大股東，合計(jì)持有股數(shù)占總股本約5%，各基金在股東大會(huì)上都公開(kāi)表明立場(chǎng)，制造了很大的市場(chǎng)影響。累積投票制在國(guó)內(nèi)上市公司尚未普及，僅有“萬(wàn)科”等少數(shù)公司采用?！敖鸬劢ㄔO(shè)”、“重慶東源”的第一大股東，持有“勝利股份”%的第二大股東“通百惠”，在非累積投票制情況下，尚且無(wú)法推選出自己的代表董事，毋寧說(shuō)廣大中小投資者。除津貼外，獨(dú)立董事不能再?gòu)纳鲜泄炯捌渲饕蓶|或有利害關(guān)系的機(jī)構(gòu)和人員處取得額外的、未予披露的其他利益。目前獨(dú)立董事多由公司的大股東或董事會(huì)提名，獨(dú)立性系數(shù)不高。不過(guò)，英美等國(guó)為照顧無(wú)辜免職的董事，大多給予了被罷免董事的損害賠償權(quán)。在“廣西康達(dá)”股東大會(huì)上，由于杭州股東未爭(zhēng)取到滿意結(jié)果，有3名當(dāng)選董事立即向大會(huì)提出了不接受董事資格的書面辭呈。 “大港”入主“愛(ài)使”時(shí)，“愛(ài)使”章程的“董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)任期屆滿需要更換時(shí)，新的董、監(jiān)事人數(shù)不超過(guò)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)組成人數(shù)的1/2”條款備受爭(zhēng)議。“裕興”不服，堅(jiān)稱董事會(huì)違反有關(guān)法規(guī)和公司章程，侵犯了股東權(quán)益。 “愛(ài)使股份”章程規(guī)定：股東進(jìn)入公司董事會(huì)必須具備兩個(gè)條件，一是合并持股比例不低于10%；二是持股時(shí)間不少于半年。原控制權(quán)人往往在公司章程里鋪設(shè)多枚“地雷”以阻止收購(gòu)方入主，主要招述如下： 第一招：控制董事的提名方式 嚴(yán)格限制股東的提名權(quán)是董事會(huì)常用的反收購(gòu)技巧。 策略5： 改組董事會(huì) —控制權(quán)轉(zhuǎn)移的標(biāo)志 股東大會(huì)是雙方角逐的戰(zhàn)場(chǎng)，衡量控制權(quán)鹿死誰(shuí)手的首要標(biāo)準(zhǔn)是董事會(huì)的組成結(jié)構(gòu)。不過(guò)，法律賦予了委托人隨時(shí)撤回委托的權(quán)利。 ● 征集方案。 代理權(quán)的爭(zhēng)奪往往意味著雙方矛盾的白熱化，因此更強(qiáng)調(diào)征集行動(dòng)的冷靜客觀。3）公司章程不完善，或是經(jīng)營(yíng)體制不健全，或是激勵(lì)機(jī)制扭曲等?！巴ò倩荨钡恼骷袨楸M管頗受好評(píng)，但也有些不規(guī)范，如征集廣告中記載事項(xiàng)不完備、未及時(shí)履行申報(bào)義務(wù)、變相有償?shù)取? 此后，“廣西康達(dá)”、“國(guó)際大廈”、“鄭百文”等均