【正文】 中國進(jìn)行股權(quán)投資，可以按照中國法律，主要是根據(jù)《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》，設(shè)立外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)。故而，外資PE具有明顯的對機(jī)構(gòu)投資者的偏向性。 2. 個人投資者比例過高 3. 機(jī)構(gòu)投資者束縛多1） 全國社會保障基金。除此之外，銀行及未被授予試點(diǎn)資格的大量券商仍不得進(jìn)入PE市場?！缎磐蟹ā返认嚓P(guān)法規(guī)明確單個信托計(jì)劃的自然人人數(shù)不得超過50人。 3. 公司制私募股權(quán)基金存在著雙重征稅的問題，即不僅公司層面需要繳納企業(yè)所得稅，而且股東層面需要繳納個人所得稅，這是公司制私募股權(quán)基金存在的最大問題。 3. 信托制私募股權(quán)具有很強(qiáng)的專業(yè)性，其結(jié)合了貨幣市場、資本市場、產(chǎn)業(yè)市場的金融特點(diǎn)。另外，信托制財產(chǎn)在清算時不作為清算財產(chǎn)進(jìn)行清算，能有效規(guī)避其中的風(fēng)險。 除上述9種文件外，法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報經(jīng)審批的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。在受理創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案申請后，應(yīng)當(dāng)在20個工作日內(nèi)，審查申請人是否符合備案條件，并向其發(fā)出“已予備案”或“不予備案”的書面通知。 5） 有限合伙企業(yè)必須在名稱后加“有限合伙”或直接在名稱中寫明“有限合伙企業(yè)”字樣，但以前者居多。 2. 普通合伙人 普通合伙人重要的特征是要對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 （四） 設(shè)立流程設(shè)立內(nèi)資有限合伙制私募股權(quán)基金的流程及文件1. 設(shè)立流程A. 登記程序1） 申請人向工商部門提出申請；2） 對申請材料是否齊全，是否符合法定形式進(jìn)行審查；3） 受理或不予受理（受理通知書或不予受理通知書）；4） 受理后做出準(zhǔn)予設(shè)立登記或不準(zhǔn)予設(shè)立登記；5） 繳納登記費(fèi)；6） 頒發(fā)《合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照》。 2） 備案提交的材料及審核時限。B. 受理審核時限申請辦理外商投資企業(yè)設(shè)立、變更、注銷登記和備案，凡材料齊全，符合法定形式，工商行政管理機(jī)關(guān)當(dāng)場做出登記決定，并在5個工作日內(nèi)核發(fā)營業(yè)執(zhí)照或其他登記證明。（二） 國內(nèi)角度——公司制法律體系最為完善這是因?yàn)椴扇」局破浞煞ㄒ?guī)制度中在中國相對完善，可以很好地預(yù)見采取該模式的效果和發(fā)展趨勢，并且公司制私募股權(quán)基金在最終的退出渠道上不會出現(xiàn)像合伙制和信托制那樣存在比較明顯的障礙，可以很好地實(shí)現(xiàn)私募股權(quán)基金的退出，獲得投資回報。投資者對于項(xiàng)目的預(yù)期也決定其實(shí)際投資所需資金規(guī)模，預(yù)期發(fā)展前景不錯，投資者會大力投入，所需投資資金規(guī)模將比較大；如果預(yù)期比較謹(jǐn)慎，那么投資者會比較小心，所需資金規(guī)模暫時不會很大。6） 必須及時、全額向股東兌現(xiàn)紅利，讓出資人及時收回成本、控制風(fēng)險。 3． 收益分配機(jī)制收益分配機(jī)制是私募股權(quán)基金確定如何分配對外投資收益的機(jī)制，其內(nèi)容一般包括收益分配的原則、標(biāo)準(zhǔn)和具體實(shí)施。 3. 激勵方式在激勵方式上， 基于私募股權(quán)基金管理團(tuán)隊(duì)與私募股權(quán)基金運(yùn)作有著密切的關(guān)系，而私募股權(quán)基金在運(yùn)作前期一般都沒有實(shí)際收益，其收益獲利一般在其退出階段，因此私募股權(quán)基金在很大程度上是以最后成敗論英雄的。如果投資決策過于倉促，往往無法對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行詳盡的調(diào)研和調(diào)查， 從而導(dǎo)致投資風(fēng)險較大。2) 損益表。 2）企業(yè)的營銷策略投資者如要了解企業(yè)的營銷策略，就應(yīng)該關(guān)注以下4個方面策略：一是市場構(gòu)成和營銷渠道的選擇策略，二是營銷隊(duì)伍的建設(shè)和管理策略，三是促銷計(jì)劃和廣告策略，四是產(chǎn)品或服務(wù)的定價策略。 （一） 市場概覽 產(chǎn)業(yè)鏈?zhǔn)侵笍囊环N或幾種資源，通過若干生產(chǎn)流通環(huán)節(jié)到達(dá)終端消費(fèi)者的路徑。在確定好目標(biāo)企業(yè)競爭力的參照標(biāo)準(zhǔn)后，其競爭優(yōu)勢往往可從以下幾個方面綜合體現(xiàn)：1. 技術(shù)技能優(yōu)勢：包括獨(dú)特的生產(chǎn)技術(shù)、低成本生產(chǎn)方法、領(lǐng)先的革新能力、雄厚的技術(shù)實(shí)力、完善的質(zhì)量控制體系、豐富的營銷經(jīng)驗(yàn)、上乘的客戶服務(wù)、卓越的大規(guī)模采購技能等。 三、 紙老虎 ——企業(yè)現(xiàn)場調(diào)研沒有調(diào)查，就沒有發(fā)言權(quán)。 私募股權(quán)投資者對企業(yè)管理水平的考察集中在以下兩個方面： 一是管理制度的覆蓋面、完善性，特別是內(nèi)控制度的完善性；二是管理制度的執(zhí)行和效果。 私募股權(quán)投資存在各種各樣的風(fēng)險。 7. 目標(biāo)企業(yè)的法律糾紛以及或有債務(wù)查證目標(biāo)企業(yè)既存和潛在的法律風(fēng)險及構(gòu)成經(jīng)營障礙的可能性。其次，通過公開披露的信息對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行進(jìn)一步的了解。 （一） 總體財務(wù)信息研讀基本財務(wù)情況，主要包括以下3個方面內(nèi)容：1. 通過取得目標(biāo)企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、驗(yàn)資報告、章程、組織架構(gòu)圖等資料，財務(wù)調(diào)查人員可以了解目標(biāo)企業(yè)名稱、成立時間、歷史沿革、注冊資本、股東、投資人資本的形式、性質(zhì)、主營業(yè)務(wù)等。（三） 重點(diǎn)問題給予關(guān)注1. 在進(jìn)行財務(wù)會計(jì)調(diào)查時，調(diào)查人員應(yīng)對經(jīng)注冊會計(jì)師審計(jì)或發(fā)表專業(yè)意見的財務(wù)報告及相關(guān)財務(wù)資料的內(nèi)容進(jìn)行審慎性核查。再好的目標(biāo)企業(yè)，如果收購的價格高了，也會極大地影響收益。 （三） 估值與交易價格、由于信息的不對稱和立場的不同，交易雙方對目標(biāo)企業(yè)的估值往往是不一致的，交易的最終價格是買賣雙方最終協(xié)商并予以接受的價格。 2. 估值調(diào)整的方式通常意義上的估值調(diào)整方式是調(diào)整私募股權(quán)基金和股東之間的權(quán)益分配，即當(dāng)目標(biāo)企業(yè)不能實(shí)現(xiàn)約定的預(yù)測利潤時，對投資方在目標(biāo)企業(yè)中的股東權(quán)益作出調(diào)整。 （一） 財務(wù)標(biāo)準(zhǔn)如果目標(biāo)企業(yè)的財務(wù)狀況非常良好，那么這類目標(biāo)企業(yè)通常不需要私募投資者的資金，私募股權(quán)基金最青睞的并不是財務(wù)狀況最好的企業(yè)。 二、 投資決策的作出（一） 投資者的決策過程私募股權(quán)基金投資者首先應(yīng)將盡職調(diào)查結(jié)果發(fā)現(xiàn)的問題依據(jù)其投資理念進(jìn)行歸類，分類后，再對問題進(jìn)行具體的評估，比較其與投資理念的相符或不相符的程度。 第六章：增資VS轉(zhuǎn)股：PE投資模式選擇以及法律實(shí)務(wù)操作私募投資者如何選擇投資模式——增資？還是轉(zhuǎn)股？在前期調(diào)查結(jié)束后，項(xiàng)目便進(jìn)入運(yùn)作階段。 第一節(jié) 私募股權(quán)基金的投資模式1. 增資擴(kuò)股投資方式1） 增資擴(kuò)股的概念和特點(diǎn)增資擴(kuò)股是指企業(yè)向社會募集股份、發(fā)行股票、新股東投資入股或原股東增加投資擴(kuò)大股權(quán)，從而增加企業(yè)的資本金。如果目標(biāo)企業(yè)決定采用增資擴(kuò)股的方式引入私募股權(quán)基金，目標(biāo)企業(yè)應(yīng)當(dāng)先由其董事會對增資擴(kuò)股事項(xiàng)進(jìn)行審議，董事會通過后將增資擴(kuò)股事項(xiàng)提請股東會審議。繳納出資是行使股東權(quán)利的必要條件。 a. 審批b. 評估c. 在交易場所進(jìn)行交易2. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓投資方式1） 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念和特點(diǎn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指公司股東依法將自己的股份讓渡給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的使用范圍目前，采取并購（股權(quán)轉(zhuǎn)讓）退出機(jī)制的私募股權(quán)投資案例占了絕大多數(shù)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實(shí)施a. 由股東會做出決議b. 放棄優(yōu)先購買權(quán)c. 履行國有資產(chǎn)出售手續(xù)：評估；審批d. 簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議e. 辦理變更登記手續(xù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要注意的問題a. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東向第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，必須經(jīng)過其他股東過半數(shù)的同意。 第二， 由于這些權(quán)利往往會損害目標(biāo)企業(yè)原股東的利益，因此，談判過程較為艱辛。具體規(guī)定包括以下幾點(diǎn):第一， 在股份有限公司成立前不得向股東交付股票，更不得因此轉(zhuǎn)讓股票。”對于股份公司而言，鑒于其資合性的特點(diǎn)，甚至連股東之間的同意都不需要了，股東可以任何買賣其持有的股份公司的股份。目標(biāo)企業(yè)沒有收到投資款，利用募集資金來進(jìn)行發(fā)展的計(jì)劃便會落空。公司增加注冊資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理注冊資本變更登記手續(xù)。增資擴(kuò)股決議必須由股東會對增加公司資本做出決議，經(jīng)代表的2/3以上由表決權(quán)的股東通過。b. 增資擴(kuò)股所導(dǎo)致的交易結(jié)果是，新股的認(rèn)購者（私募投資者）取得了目標(biāo)企業(yè)的股份，而新股認(rèn)購者（私募投資者）的投資資金完全進(jìn)入到目標(biāo)企業(yè)中，為目標(biāo)企業(yè)的發(fā)展提供了有力的資金支持，而且不需要為這筆資金支付任何利息成本。國際上，私募股權(quán)投資通常使用的投資工具有3種：優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換債券和附購股權(quán)債。另一類是因?yàn)橥顿Y經(jīng)理業(yè)務(wù)能力有限導(dǎo)致投資項(xiàng)目未能按預(yù)期的方向發(fā)展。 （二） 市場標(biāo)準(zhǔn)1. 市場環(huán)境分析（1） 潛在競爭對手（2） 客戶（3） 供貨商（4） 替代品2. 直接競爭分析直接競爭分析的分析對象是目標(biāo)企業(yè)的競爭對手，目標(biāo)企業(yè)的競爭對手和目標(biāo)企業(yè)有著很大的相似性。整體評估的結(jié)果將使投資者作出最終的決定。 三、 估值結(jié)果的運(yùn)用（一） 估值對于項(xiàng)目的決策意義估值的關(guān)鍵是把握企業(yè)的經(jīng)營趨勢，或者說運(yùn)用估值來進(jìn)行投資，首先是選擇能夠創(chuàng)造價值的企業(yè)，然后才是估值和價格問題。 （二） 估值的信息來源獲得與交易有關(guān)的必要信息，是私募投資者進(jìn)行投資決策的必要前提。5. 調(diào)查非經(jīng)常性損益的來源，取得依據(jù)和相關(guān)憑證以及相關(guān)款項(xiàng)是否真實(shí)收到，會計(jì)處理是否正確，并分析其對財務(wù)狀況和經(jīng)營業(yè)績的影響；結(jié)合業(yè)務(wù)背景和業(yè)務(wù)資料，判斷重大非經(jīng)常性損益項(xiàng)目發(fā)生的合理性和計(jì)價的公允性；計(jì)算非經(jīng)常性損益占當(dāng)期利潤的比重，分析由此產(chǎn)生的風(fēng)險。目標(biāo)企業(yè)的會計(jì)政策包括：目標(biāo)企業(yè)現(xiàn)行會計(jì)政策、近3年會計(jì)政策的重大變化、現(xiàn)行會計(jì)報表的合并原則及范圍；近3年審計(jì)報告的披露情況。 （四） 中介機(jī)構(gòu)信息詢問目標(biāo)企業(yè)一般也會聘用律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所等外部中介機(jī)構(gòu)為其提供服務(wù)，投資者通過通過與中介機(jī)構(gòu)溝通，能夠更準(zhǔn)確地了解目標(biāo)企業(yè)的情況?？傮w來說，盡職調(diào)查的一般流程如下：l 私募股權(quán)基金指定律師；l 私募股權(quán)基金和其聘請的中介機(jī)構(gòu)與目標(biāo)企業(yè)簽署保密協(xié)議；l 私募股權(quán)基金及中介機(jī)構(gòu)準(zhǔn)備一份要求目標(biāo)企業(yè)提供材料的盡職調(diào)查清單；l 目標(biāo)企業(yè)根據(jù)投資者的要求收集所有相關(guān)資料，并準(zhǔn)備資料索引；l 如果目標(biāo)企業(yè)規(guī)模較大，業(yè)務(wù)繁雜，建議目標(biāo)企業(yè)建立一套信息獲取程序，讓投資者能夠有機(jī)會提出有關(guān)目標(biāo)企業(yè)的其他問題，并能獲得數(shù)據(jù)庫中可以披露的文件的復(fù)印件，從而方便盡職調(diào)查的順利進(jìn)行；l 調(diào)查小組實(shí)施盡職調(diào)查，收集并分析與項(xiàng)目有關(guān)的資料；l 調(diào)查小組報告盡職調(diào)查結(jié)果，簡要介紹對決定目標(biāo)企業(yè)價值有重要意義的事項(xiàng)。 3. 目標(biāo)企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)和內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)查證目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)及內(nèi)部結(jié)構(gòu)。盡職調(diào)查可分為法律盡職調(diào)查、財務(wù)盡職調(diào)查和其他盡職調(diào)查。 （二） 到經(jīng)營現(xiàn)場考察私募股權(quán)投資者在收到目標(biāo)企業(yè)的商業(yè)計(jì)劃書后，如對目標(biāo)企業(yè)有投資意向，會要求到企業(yè)進(jìn)行現(xiàn)場實(shí)地方案。 5. 組織體系優(yōu)勢：包括產(chǎn)品開發(fā)周期短、強(qiáng)大的經(jīng)銷商網(wǎng)絡(luò)、與供應(yīng)商良好的伙伴關(guān)系、對市場環(huán)境變化的靈敏反應(yīng)、市場份額的領(lǐng)導(dǎo)地位等。5. 政府政策政府政策往往能左右市場，政府在行業(yè)準(zhǔn)入、稅收、進(jìn)出口、環(huán)保等方面的政策都會對市場產(chǎn)生影響，政策的變動往往會帶來短期的沖擊和中長期的結(jié)構(gòu)性影響。 2. 企業(yè)發(fā)展計(jì)劃是否與其所處的發(fā)展階段相匹配在實(shí)踐中，企業(yè)的發(fā)展計(jì)劃必須與其不同發(fā)展階段相匹配。現(xiàn)金流量表最大的價值在于顯示企業(yè)是否能夠通過自身的業(yè)務(wù)活動產(chǎn)生足夠的現(xiàn)金流。一般而言，企業(yè)歷史沿革信息可以分為以下幾類：1． 目標(biāo)企業(yè)概況企業(yè)的概況是指關(guān)于企業(yè)最基本的信息。第五章 質(zhì)量VS速度：PE投資項(xiàng)目選擇中的調(diào)研與評估選項(xiàng)目看什么——質(zhì)量？還是速度？自20世紀(jì)90年代以來，在我國形成了一股風(fēng)險投資的熱潮，私募股權(quán)基金如雨后春筍般悄然出現(xiàn)。直接管理模式存在許多先天的弊端，追求短期投資回報，與具備項(xiàng)目投資長期性特點(diǎn)的股權(quán)投資基本特征相悖；為了私募股權(quán)基金的生存和為股東提供年度回報，管理團(tuán)隊(duì)不得不拼命去投資那些短期內(nèi)有效益的非股權(quán)投資業(yè)務(wù)（包括證券投資及其他債券投資等）。4． 穩(wěn)健原則穩(wěn)健原則也稱為謹(jǐn)慎原則，該原則與私募股權(quán)基金的特點(diǎn)相一致。2） 提倡承諾出資制，錢要跟著項(xiàng)目走，項(xiàng)目到資金到，防止資金閑置，最后被挪用或用作投資，造成重大風(fēng)險。一般而言，發(fā)審委對于一些能耗過大、污染環(huán)境、重復(fù)建設(shè)的項(xiàng)目，即使項(xiàng)目本身利潤很可觀，一般也不會予以審核通過，所以，想投資于這些領(lǐng)域的私募股權(quán)基金需要認(rèn)真研究發(fā)審委的審核傾向和態(tài)度。 第四節(jié) 設(shè)立私募股權(quán)基金的戰(zhàn)略選擇一、 組織形式的總體考慮從本章所闡述的各種私募股權(quán)基金組建模式來看，不同的組建模式，法律對于其設(shè)立條件、出資制度、主體資格、設(shè)立流程都有所區(qū)別。 2） 審批機(jī)構(gòu)在收到全部上報材料之日起45天內(nèi)，經(jīng)科學(xué)技術(shù)部同意后，做出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的書面決定。 2. 備案管理 1） 備案的特殊規(guī)定。無論如何，大型股權(quán)投資及經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)投資基金的出資總額一般不超過200億元人民幣。 8） 設(shè)立外商投資合伙企業(yè)，根據(jù)《合伙企業(yè)法》第一百零八條，境外企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)的管理辦法由國務(wù)院規(guī)定。在IPO審批時，代持行為都會是為不合規(guī)行為，不會被發(fā)審委審核通過。在省級及省級一下工商行政管理部門注冊登記的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，向所在地省級（含副省級城市）管理部門申請備案。 （三） 出資制度 1. 最低注冊資本創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的實(shí)收資本至少不低于3000萬元，但是注冊資本卻語焉不詳。（二） 組織架構(gòu)公司制PE相對比較完善，發(fā)展得比較成熟和穩(wěn)定，但是有限合伙制PE和信托制PE由于其自身獨(dú)特特點(diǎn)，也具有比較鮮明的特點(diǎn)，比如運(yùn)作的靈活性、高效性等。 3. 有限合伙制私募股權(quán)基金組織結(jié)構(gòu)更具有人和性，所以，呈現(xiàn)出更大的松散性和隨意性。 （四） 遵循私募股權(quán)基金自行決定資金募集階段的原則修改后的《公司法》并未要求資金募集要一步到位，而是允許分布分階段到位；《合伙企業(yè)法》允許資金募集實(shí)行承諾制，有限合伙設(shè)立時并未要求實(shí)際全部出資，而是要求投資者對于實(shí)際項(xiàng)目投資承諾出資，在項(xiàng)目實(shí)際需要投資時出資到位；集合資金信托計(jì)劃也規(guī)定了一定的出資時間，并未嚴(yán)格實(shí)行一次性到位?！?. 干預(yù)性資金雄厚的個人投資者往往是通過實(shí)業(yè)發(fā)展逐漸積累起資本的一代，即通常所說的富一代，出于對自身畢生心血和積蓄的珍愛，對其資金的使用具有天然的保護(hù)欲，因