【正文】 希望項目能夠順利進行。行政機關具有天然的主動性，對違法行為應當積極介入、主動查處。不過，從住建部公布的數據來看，所查處的掛靠行為并不多，在各類建筑市場違法行為中僅僅占到了1%左右。由此，我們可以得到一個完整的結論：住建部門這幾年加強執(zhí)法，一定程度上遏制了掛靠行為的出現(xiàn)，但是對于普遍存在的掛靠行為，住建部門所查處的只是冰山一角，并且掛靠行為并不是住建部門查處的重點。在未發(fā)生重大安全事故的情況下，掛靠行為本身又無明顯的危害性，同時，地方政府考慮到一些工程建設關系到GDP和政績，也使行政監(jiān)管人員默許這種行為的存在。同時，取證也十分困難。因為，基本上還是基于掛靠人的道德觀來約束自己處理好債權債務糾紛。二、工程掛靠經營的法律屬性工程掛靠經營關系分為內部關系和外部關系。由于掛靠人沒有建筑施工資質而從事實際施工，擾亂了建筑管理市場秩序，也容易影響建設工程質量，最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適 用法律問題的解釋》第四條規(guī)定：“承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)與他人簽訂建設工程施工合同的行為 無效。三、工程掛靠與委托代理的區(qū)別所謂代理，是指代理人在代理權限內，以被代理人（即本人）的名義同第三人（即相對人）實施民事法律行為，被代理人對代理人的行為承擔民事責任。因此，工程掛靠并不等同于代理。包括 客觀和主觀兩個方面：客觀上，須具有使相對人相信行為人具有代理權的客觀情況。因此，認定掛靠人是替被掛靠企業(yè)購買建筑材料。如果債權人基于自己的信任和判斷，選擇的交易對象就是掛靠人的話，那 么掛靠人的違約對債權人而言，則純屬交易風險，此系其自主選擇的結果，與掛靠與否沒有因果關系，事前既不會因掛靠的存在使其風險增加，事后也不應因掛靠的 存在使其風險得以彌補。該規(guī)定突破了合同的相對性，從法理上來講是代位權的擴大情形。如損害是由第三人適成的，掛靠人或掛靠企業(yè)賠償后，可向第三人追償。被掛靠企業(yè)在項目中也可以不給掛靠人刻項目部的章，完全依靠授權來運作，這種掛靠主要是必須業(yè)主的認可，但這種做法在國內做的還不太成熟。：①本工程實行分項、分部、單價、單位工程的中標總價目標管理，項目責任人負責組織前期和施工期間的一切資金。、準備、施工、竣工、交付、撤場及缺陷責任期修復、養(yǎng)護等全部程內容，由項目負責人包干管理。對稅費沒有結清的，項目責任人要按時結清各項稅費，并向公司出示已完稅依據。，每延遲一天公司按施工合同總價的百分之一收取違約金；其支付金額從項目責任人繳納的履約風險保證金中扣除。保證工程質量達到現(xiàn)行的工程質量檢驗評定標準，對各項工程質量評定和驗收時，凡達不到合格或優(yōu)良標準的工程必須立即返工重建，一切費用由項目責任人自行承擔。對施工中造成生產安全、人身安全事故，所發(fā)生的一切傷亡事故費用由項目責任人自行負責；同時，因項目責任人管理不善給公司造成負面的社會影響，公司將視其情節(jié)輕重給予相應處罰。在質保期內，該項目工程質量上的瑕疵由項目責任人進行修復；或由公司另組織施工隊伍修復，其費用從項目責任人剩余質保金中扣除。（注：剩余的6％依次從每一筆工程款中按比例扣除，直至工程結算完成。⑤支持監(jiān)理、公司領導、工程技術人員和各職能部門的工作。其生產安全責任由負責人承擔。項目責任人配合公司收集整理所必須的一切技術基礎資料。發(fā)生以上事件，項目責任人還應賠償公司因此而遭受的損失。、材料費以及其他任何費用來騙取公司和業(yè)主的資金，情節(jié)嚴重者公司將移交司法機關追究其刑事責任。對承諾上述的3條，我愿按保證金和擔保制度的要求，以現(xiàn)金、自有的機械設備、自有的房屋等財產作抵押擔保。③沒收已繳納的各項保證金。、分包該工程；如果違背，則自愿接受以下處罰：①除名，并免去擔任本項目的項目責任人等一切職務。：略；：到業(yè)主撥借工程款，承諾和公司派駐會計人員一起經辦。代付時如因民工提供依據不屬實和其他任何原因造成多付和其他一切經濟損失全部由項目責任人自負。、安全、工期以及民工工資、材料款、機械設備租賃費的完全支付（履約保證金以合同履約保證金為準）。）第十條 工程款竣工驗收，由項目責任人派人看守、維護直至交付，其費用由項目責任人負責。⑧遵守國家法規(guī)和當地政府的政策法令，尊重當地群眾的習俗，主動創(chuàng)造良好的外部施工環(huán)境，如因項目責任人違章所造成的各種損失均由項目責任人承擔。按要求采購、檢驗、加工、管理建筑工程現(xiàn)場施工材料，確保工程目標的實現(xiàn)。第二次收取總費用的 ％，計： 按中標總價金額計算。其他款項按中標文件和合同中有關條款執(zhí)行外，余款等工程竣工、驗交后按所完成工程量，經公司有關業(yè)務部門和業(yè)主審計書核定后的工程量和價款給予決算、撥款。③要求施工人員按規(guī)定穿戴防護用品，施工中所用的各種機具和勞保用品，必須定期檢查，保證其經常處于良好狀態(tài)，有關費用由項目責任人承擔；不合格的機具設備和勞保用品嚴禁使用，以確保人身安全。④業(yè)主或監(jiān)理工程師和有關業(yè)務部門以及公司領導到現(xiàn)場檢查、指導工作時，項目責任人必須積極配合現(xiàn)場工作的檢查，并對提出的問題及時整改。工程必須全部達到竣工驗收條件。，由公司辦理該項目所在地稅務機關辦理稅務登記、購買發(fā)票。第三條 工程造價，按項目經理部與業(yè)主核實的實際工程數量計算。綜上所述，施工企業(yè)規(guī)避工程掛靠此類不規(guī)范操作的重點在于：在掛靠人實施買賣、租賃以及借款等民事法律行為時，防止第三人向被掛靠企業(yè)追償債務，核心在于解決好表見代理的問題。今后在第三人要求被掛靠企業(yè)承擔責任時，也可作為被掛靠企業(yè)一個抗辯的理由，主 要是說明第三人是善意還是惡意的問題。...”的規(guī)定已明確了掛靠人與被掛靠企業(yè)承擔連帶 賠償責任。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承 擔責任。表見代理制度的立法目的，主要是為了維護善意無過錯的相對人的利益，但同時對第三人予以救濟的同時，也要考慮對被代理人利益的平衡。但是，審判實踐中，存在著明顯的司法尺度不一現(xiàn)象。如何認定“相對人有理由相信行為人有代理權”，也即表見代理的識別問題。在此意義上，掛靠屬于委托代理的范疇。另外一類是：掛靠人實施的的買賣、租賃、用工（工資、人身損害）以及借款等民事法律行為，并與上述第三人形成債權債務關系。主要分為兩類關系：一類是被掛靠企業(yè)、掛靠人與建設工程發(fā)包人的關系，該權 利義務關系的實質是被掛靠企業(yè)對掛靠人的授權。雖然掛靠行為被法律明文規(guī)定禁止，但現(xiàn)實中，要杜絕此類現(xiàn)象非常難。表面上看 來，采用掛靠經營方式對雙方都是有利的，但仔細分析便會發(fā)現(xiàn)其實雙方享受的權利與承擔的風險是不對等的。事后監(jiān)管是當有人舉報或者發(fā)生工程質量問題時，對掛靠行為進行監(jiān)管。作為建設施工領域的住建部門經常與建筑企業(yè)打交道。近幾年曝光出來的安全生產事故來看，不少問題工程都有掛靠施工的現(xiàn)象存在，掛靠行為在這類問題工程中占比居高不下。8在2018年第二季度，共排查出2312個項目存在各類建筑市場違法行為，其中，存在掛靠行為的項目16個，%。第三節(jié) 行政監(jiān)管的缺位一、行政機關監(jiān)管現(xiàn)狀由于司法的被動性，很多掛靠行為無法進入司法領域，由法官進行裁判。就掛靠行為性質本身而言，其就是掛靠方和被掛靠方追求共同利益的一個結合。這種思路是認定掛靠方和被掛靠 3 唐芬、岳建民：《掛靠施工合同的司法適用問題研究》，載《河南科技大學學報（社會科學版）》2015年第6期，第104頁。比如，“北京市高級人民法院出臺的《北京市高級人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》在第二條、《江蘇省高院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》第 4 條、《安徽省高級人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的指導意見》第4點等。王東波、劉力作：《我國建筑業(yè)企業(yè)資質管理的發(fā)展歷程和成就》，載《環(huán)渤海經濟瞭望》2010年第7期，第66頁。”2具體到資質管理制度上而言，便是國家為了工程質量安全等公共利益需要，設置資質等級制度來規(guī)范和管理建設施工企業(yè)。在社會主義市場經濟建立后，資質管理制度也進一步完善和發(fā)展。但是迄今為止，法律上未有專門的條款對三者加以區(qū)分。同時，規(guī)范掛靠行為的法律規(guī)制大部分過于原則化，缺乏具體可以操作的方案。第一節(jié) 立法的缺陷一、立法缺乏科學性在本文緒論部分，已經對我國當前立法現(xiàn)狀展開了分析。十三、本協(xié)議一式四份，雙方各執(zhí)兩份。八、甲方提取的管理費用：按工程總造價的2%收??；支付方式為隨著工程進度，按已完成的工程量及時支付。本工程竣工驗收合格后，乙方應將該印鑒交還甲方。第二篇：建筑工程掛靠合同建筑工程掛靠協(xié)議甲方（管理方）：_法定代表人：_______乙方（掛靠方）：___法定代表人：___為發(fā)揮甲方（管理方）的宏觀調控職能，提高企業(yè)的經濟效益，甲方（管理方）經與乙方（掛靠方）充分協(xié)商，一致同意就乙方掛靠在甲方公司下的有關事宜簽訂以下協(xié)議書：一、甲方同意乙方掛靠在甲方公司下進行建筑工程的經營，乙方掛靠期間以甲方項目經理部名義自主經營、獨立核算、自負盈虧。那么，掛靠人做為實際施工人，其與供應商因買賣合同關系而發(fā)生貨款拖欠糾紛，根據合同相對性原理，供應商只能要求掛靠人支付欠款，而不能向被掛靠人要求支付欠款。由于發(fā)包人與實際施工人（掛靠人）之間不存在合同關系，不是合同當事人，兩者似乎沒有法律關系，但是最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十五條、第二十六條的規(guī)定卻突破了合同相對性原則。從表面上看，該合同承包人（被掛靠人）具有符合建設活動要求的相應資質條件，其合同主體符合法律規(guī)定，發(fā)包人與承包人（被掛靠人）之間簽訂的建筑工程承包合同合法有效。然而，雖然掛靠合同無效，但對于被掛靠人拖欠掛靠人工程價款的情形（實際上涉及到的建設工程施工合同也是無效的，后面會談到。（1）掛靠人和被掛靠人之間的掛靠合同法律關系。另外一類糾紛是追償權糾紛，因為在掛靠合同中往往會約定，若因掛靠人的過錯導致被掛靠人受損的（包括但不限于向建設單位、材料設備供應商、雇用人員支付違約金、賠償金等），被掛靠人可以在承擔相關責任后向掛靠人追償，即基于掛靠合同關系，被掛靠