【正文】 ,可以協(xié)議補充 :不能達(dá)成補充協(xié)議的 ,按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定 。 逾期交付標(biāo)的物的 ,遇價格上漲時 ,按照原價格執(zhí)行 :價格下降時 ,按交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 13 頁 共 169 頁 照新價格執(zhí)行 。 (2)后履行抗辯權(quán)的法律規(guī)定 《合同法》第 67 條規(guī)定 :當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)的 ,有先后履行順序 ,先履行一方未履行的 ,后履 行一方有權(quán)拒絕其履行要求 。 《合同法》第 73 條規(guī)定 :因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán) ,對債權(quán)人造成損害的 ,債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán) ,但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。 合同變更的實質(zhì) 合同變更不會導(dǎo)致原合同關(guān)系的消滅和新的合同關(guān)系的產(chǎn)生 ,僅僅是對合同內(nèi)容局部的、非實質(zhì)性的變更 。 （ 3）合同的轉(zhuǎn)讓將發(fā)生合同主體的變化 （ 4）合同的轉(zhuǎn)讓通常要涉及到兩種不同的法律關(guān)系 ,即原合同當(dāng)事人雙方之間的關(guān) 系以及轉(zhuǎn)讓人 (讓與人 )與受讓人之間的關(guān)系 。 《合同法》第 93 條第 1款規(guī)定： 當(dāng)事人協(xié)商一致 ,可以解除合同 。 解除權(quán)人必須在法定或者約定的期限內(nèi)行使解除權(quán) 。 (四 )合同解除的法律后果 《合同法》第 97 條規(guī)定 :合同解除后、尚未履行的 ,終止履行 :已經(jīng)履行的 ,根據(jù)履行情況和合同性質(zhì) ,當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀 ,采取其他補救措施 ,并有權(quán)要求賠償損失 。 違約責(zé)任是財產(chǎn)補償責(zé)任。 不可抗力發(fā)生后 ,當(dāng)事人的法定義務(wù) 根據(jù)《合同法》第 118 條的規(guī)定 ,因不可抗力發(fā)生后 ,不能履行合同 的一方當(dāng)事人負(fù)有兩項義務(wù)： (1)及時通知對方； (2)在合理期限內(nèi)提供證明 。 即 ,合同是否進(jìn)行鑒證或公證 ,由合同當(dāng)事人自愿決定 。 〈 2〉協(xié)商的方式和程序十分靈活 。 〈 3〉仲裁專業(yè)性強、保密程度高 。 調(diào)解優(yōu)先的原則。 主要用于大宗貨物的買賣、工程建設(shè)項目的發(fā)包與承包 ,以及服務(wù)項目的采購與提供等交易活動 。 二、招標(biāo)投標(biāo)實務(wù) (一 )招標(biāo)投標(biāo)的程序〈以公開招標(biāo)為例〉 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 18 頁 共 169 頁 申請招標(biāo) :編制招標(biāo)文件 :發(fā)布招標(biāo)公告 進(jìn)行資格預(yù)審 確定投標(biāo)人名單 :發(fā)售招標(biāo)文件 :組織現(xiàn)場考察 :召開標(biāo)前會議 :發(fā)送會議記錄或補遺書 :接受投標(biāo)書 :1公開開標(biāo) :1審查標(biāo)書 :1澄清問題 :1評標(biāo) :1提交評標(biāo)報告 :1定標(biāo) :1發(fā)出中標(biāo)通知書 :1商簽合同 :1通知未中標(biāo)人 。 (2〉評標(biāo)委員會由招標(biāo)人或其委托的招標(biāo)代理機構(gòu)熟悉相關(guān)業(yè)務(wù)的代表 ,以及有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家組成 ,成員人數(shù)為 5 人以上單數(shù) ,其中技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。 上述兩條應(yīng)當(dāng)符合其中之一。 (五 )評標(biāo)委員會的責(zé)任 評標(biāo)委員會的工作職責(zé) (1)評標(biāo)委員會對所有投標(biāo)文件進(jìn)行審查 ,對與招標(biāo)文件規(guī)定有實質(zhì)性不符的投標(biāo)文件 ,應(yīng)當(dāng)決定其無效。 不得私下接觸投標(biāo)人 ,不得收受投標(biāo)人的財物或者其他好處。參見《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第 57條。 (七 )中標(biāo)與合同生效 就中標(biāo)通知書的性質(zhì)而言 ,招標(biāo)人的中標(biāo)通知書是對投標(biāo)人要約的承諾。 掌握：監(jiān)理工程師職責(zé)與權(quán)限 ,各種證書頒發(fā)程序及要求 ,合同文件的組成及優(yōu)先次序。 (二 )履約保證金 履約保證金可由承包人或擔(dān)保公司向業(yè)主支付 。 以承包商的名義單獨投保的為：〈 l〉施工人員意外傷害險； (2)施工設(shè)備險。在合同通用條款中 ,第 定義和解釋 條款。 九、各種證書領(lǐng)發(fā)程序及要求 （一）支付證書 ： 期中支付證書 (第 )； 最后支付證書〈第 款〉； 開工預(yù)付款支付證書 (第 ) (二 )交工證書〈第 〉 （三）竣工驗收鑒定書〈第 〉 （四）缺陷責(zé)任終止證書〈第 〉。 該款第 2 項還規(guī)定了總監(jiān)理工程師在行使部分職權(quán)之前 ,應(yīng)先取得業(yè)主的專門批準(zhǔn) ,合同條件中涉及監(jiān)理工程師的職責(zé)與權(quán)限條款很多 ,主要包括 : 〈一〉指令權(quán)〈第 、 、 〉 (二 )工程分包的審查與批準(zhǔn) (第 )〈三〉提供圖紙和批準(zhǔn)承包人的設(shè)計〈第 6 條〉〈四〉對不可預(yù)見的外界障礙或自然條件的確認(rèn) ( 款 )(五 )對進(jìn)度計劃的審查、監(jiān)督 (第 1 46 條 )（六）對承包人代表和雇員的監(jiān)管 (第 1 16 條 )〈七〉提供放線資料并對承包人的施工定線或放樣進(jìn)行檢查驗收〈第 〉 (八 )檢查工程保險辦理的情況 (第 25 條 )(九 )對用于工程的材料、設(shè)備及工藝的檢驗 (第 、 371 款 )(十 )有權(quán)拒收不合格的材料和設(shè)備〈第 〉〈十一〉對隱蔽工程的檢查〈第 38 條〉 (十二 )指令暫時停工 (第 款 )(十三 )簽發(fā)開工令 (第 )(十四 )審批工程延期 (第 44 條 )(十五 )指令和監(jiān)督承包人修復(fù)缺陷 (第 49條 )(十六 )指令變更 (第 51條 )(十七 )確定變更工程的價格 (第 、 )(十八 )批準(zhǔn)使 用計日工 (第 52。 參見《合同管理》第九章。 四、工程保險的有關(guān)規(guī)定和要求 合同條件第 21條至第 25條對工程保險的辦理作了規(guī)定 。 一般應(yīng)包括以下一些內(nèi)容 (以履約保函為例 ): 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 21 頁 共 169 頁 擔(dān)保人 被擔(dān)保人 受益人 擔(dān)保原因 擔(dān)保金額 有效期限 擔(dān)保責(zé)任 索賠兌現(xiàn)條件 保函退還方式 保函的開具方式 上述各款具體內(nèi)容及要求 ,參閱《合同管理》 P193195。 第四章 公路工程國內(nèi)招標(biāo)文件范本 考試要點 了解：招標(biāo)文件范本的構(gòu)成及基本內(nèi)容 ,施工合同擔(dān)保的形式及要求 ,對工程保險的有關(guān)規(guī)定和要求 ,風(fēng)險責(zé)任的劃分 。 國務(wù)院對中標(biāo)人的確定另有規(guī)定的 ,從其規(guī)定 。 (2)采用最低評標(biāo)交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 20 頁 共 169 頁 價法評標(biāo)的 ,應(yīng)當(dāng)通過對技術(shù)和商務(wù)評審的投標(biāo)人按評標(biāo)價從低到高進(jìn)行排序 ,推薦評標(biāo)價最低的投標(biāo)人為中標(biāo)候選人 ,但不得推薦評標(biāo)低于成本價的投標(biāo)人為中標(biāo)候選人 。參閱《招標(biāo)投標(biāo)法》第 40 條 。 〈四〉招標(biāo)代理的有關(guān)規(guī)定 招標(biāo)代理的事宜 (l)擬訂招標(biāo)方案、編制和出售招標(biāo)文件以及資格預(yù)審文件 :(2〉審查投標(biāo)人資格 :(3〉編制標(biāo)底 :(4〉組織 投標(biāo)人考察現(xiàn)場 :(5〉組織開標(biāo)、評標(biāo) ,協(xié)助招標(biāo)人定標(biāo) :(6)草擬合同 :(7)招標(biāo)人委托的其他事項 。 授標(biāo)條件 （ 1）能夠最大限度滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項綜合評價標(biāo)準(zhǔn) 。 (一 ) 招標(biāo)文件的組成及基本內(nèi)容 根據(jù)《公路工程國內(nèi)招標(biāo)文件范本》 (2020年版 )的相關(guān)規(guī)定 ,招標(biāo)文件的組成如下： 投標(biāo)邀請書 :投標(biāo)人須知 :合同通用條款 :合同專用條款 技術(shù)規(guī)范 :投標(biāo)書與投標(biāo)擔(dān)保格式 :工程量清單 :投標(biāo)書附表格式 :合同協(xié)議書格式 :履約擔(dān)保格式 :1施工組織設(shè)計建議書格式 :1圖紙。 有利于提高〈確?！倒こ藤|(zhì)量 。 〈三〉合同解釋的主要方法 文義解釋 目的解釋 交易習(xí)慣解釋 誠信解釋 整體解釋 第三章 招標(biāo)投標(biāo)管理 考試要點 了解 :招標(biāo)投標(biāo)制度的特點、作用、原則 ,招標(biāo)投標(biāo)的程序 ,資格審查的方式、程序、評審方法 ,招標(biāo)文件的組成及基本內(nèi)容 ,評標(biāo)委員會的組建 ,評標(biāo)辦法 ,授標(biāo)條件 熟悉 :公路工程施工招標(biāo)的法定招標(biāo)方式 ,招標(biāo)人必須具備的條件 ,招標(biāo)前期準(zhǔn)備工作，招標(biāo)代理的有關(guān)規(guī)定 ,評標(biāo)委員會的職 責(zé) ,評標(biāo)定標(biāo)的原則 ,中標(biāo)與合同生效。 (4)訴訟具有嚴(yán)格的程序規(guī)定 。 仲裁 (l)仲裁必 須以雙方當(dāng)事人的自愿為基礎(chǔ) 。 鑒證僅在我國行政區(qū)域內(nèi)對合同當(dāng)事人具有法律約束力 :公證則在域內(nèi)域外均對合同當(dāng)事人具有法律約 束力 。 其管轄權(quán)歸合同 履行地或合同鑒訂地的公證。 當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的 ,不能免除責(zé)任 。 違約責(zé)任是合同當(dāng)事人的責(zé)任。 按規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的 ,必須辦理。 參見《合同管理》 P38。 〈二〉合同解除的類型及其法律規(guī)定 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 15 頁 共 169 頁 協(xié)商解除 協(xié)商解除可以分為協(xié)議解除和約定解除兩種情況 。 合同轉(zhuǎn)讓的特征 （ 1）合同的轉(zhuǎn)讓以有效合同的存在為前提。 《合同法》第 75 條還規(guī)定了撤銷權(quán)的行使時效 。 合同保全的法律規(guī)定 在法律上 ,合同保全的保障措施包括代位權(quán)和撤銷權(quán) 。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。 (六 )履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的 ,由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān) 。 根據(jù)《合同法》的規(guī)定 ,合同當(dāng)事人履行合同時 ,應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：全面、適當(dāng)履行原則；遵循誠實信用原則；公平合理、促進(jìn)合同履行的原則；當(dāng)事人一方不得擅自變更合同的原則。 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 12 頁 共 169 頁 (2〉可撤銷合同在未被撤銷之前 ,仍然是有效合同 :被撤銷以后 ,才產(chǎn)生自始無效的法律后果 。 無效免責(zé)條款與部分無效合同 l〉無效免責(zé)條款 (1)無效免責(zé)條款的涵義 所謂無效免責(zé)條款 ,是指沒有法律約束力的 ,當(dāng)事人各方在合同中預(yù)先約定的 ,旨在限制或者免除其未來責(zé)任的條款。 效力待定的合同的種類 (l)限制行為能力人訂立的合同； (2)無權(quán)代理人訂立的合同； (3)單位的法定代表人或負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同； (4)無處分權(quán)的人訂立的以處分他人財產(chǎn)為內(nèi)容的合同。 當(dāng)事人各 方必須全面履行合同 ,否則 ,將依法追究其法律責(zé)任 。 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 10 頁 共 169 頁 （ 2）合同成立即宣告合同訂立過程的結(jié)束 ,當(dāng)事人各方按照合同履行義務(wù)并享有權(quán)利已成為可能。 《合同法》第 23 條規(guī)定 :承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限 內(nèi)到達(dá)要約人 。 承諾 l〉承諾的涵義 承諾是指受要約人在要約的有效期限內(nèi) ,作出完全同意要約條款的意思表示 。 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 9 頁 共 169 頁 《合同法》第 17 條規(guī)定： 要約可以撤回 。 2)要約具有法律約束力的條件 (1〉要約應(yīng)是特定的合同當(dāng)事人的意思表示 : (2〉要約必須是要約人以訂立合同為目的而發(fā)出的意思表示 : (3〉要約的內(nèi)容必須具體、確定 : (4)要約人須表明在要約的有效期限內(nèi) ,要約人受要約的約束 。 《合同法》第 40 條規(guī)定 :格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的 ,或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加 重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的 ,該條款無效 。 (1)勘察、設(shè)計合同應(yīng)當(dāng)具備的條款 《合同法》第 274 條規(guī)定 : 勘察、設(shè)計合同的內(nèi)容包括提交有關(guān)基礎(chǔ)資料和文件〈包括概預(yù)算〉的期限、質(zhì)量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。 標(biāo)準(zhǔn)合同書指合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定 ,相對方只能表示全部同意或者不同意的合同書 :非標(biāo) 準(zhǔn)合同書指合同條款完全由當(dāng)事人各方通過協(xié)商 ,達(dá)成一致意見后所簽訂的合同書 。 〈二 )合同的形式和內(nèi)容 合同的形式 所謂合同的形式 ,是指合同當(dāng)事人各方對合同的內(nèi)容 (條款〉經(jīng)過協(xié)商 ,做出共同的意思表示的具體方式 。例如 :1）在合同形式上 ,不要求必須采用書面形式； 2）限制了無效合同的范圍； 3）規(guī)定了統(tǒng)一的合同訂立制度； 4）嚴(yán)格限制在對方當(dāng)事人違約時解除合同的條件等。 即 :合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議 。 《擔(dān)保法》第 89 條及《合同法》第 115 條均對此作了規(guī)定 。 〈三〉質(zhì)押 質(zhì)押的涵義 質(zhì)押是指債務(wù)人或第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利移交給債權(quán)人占有 ,將其作為債權(quán)的擔(dān)保 。 〈一〉保證 保證的涵義 保證是指保證人和債權(quán)人約定 ,當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時 ,由保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行 為。 (3)代理權(quán)終止后的 代理 行為 。 法律規(guī)定用書面形式的 ,應(yīng)當(dāng)用書面形式 。 權(quán)利：所謂權(quán)利 ,是指權(quán)利主體依據(jù)法律規(guī)定 和合同約定 ,有權(quán)按照自己的意志做出某種行為 ,同時要求義務(wù)主體做出某種行為或者不得做出某種行為 ,以實現(xiàn)自己的合法權(quán)益 。 法人的變更是指法人依法成立后 ,在組織機構(gòu)上、宗旨上以及業(yè)務(wù)方面的重大變更。 (2)法人成立的必備條件 作為一個社會組織 ,必須具備法定條件才能成為法人 。 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 3 頁 共 169 頁 合同具有下列特征 :①合同是一種民事法律行為；②合同是雙方或多方的民事法律行為；③合同當(dāng)事人的法律地位平等 。 五、綜合分析： 根據(jù)案例所述情況，承包商可能會依據(jù) 款不可預(yù)見的外界障礙或自然條件向業(yè)主方提出費用補償?shù)囊?。?業(yè)主則認(rèn)為根據(jù)合同第11 款（現(xiàn)場勘察）的規(guī)定，承包商已經(jīng)認(rèn)真進(jìn)行了現(xiàn)場考察，對于施工所用的大宗材料的料源和水源應(yīng)有充分考慮，拒絕任何經(jīng)濟索賠要求。 A、將承包的全部工程分包給其他單位實施 B．按照合同內(nèi)約定將特殊專業(yè)工程分包給其他單位 C．將工程的主要部分交給其他單位實施 D．承接分包工程后進(jìn)行再分包 4．對變