【正文】 ,可以協(xié)議補充 :不能達成補充協(xié)議的 ,按照合同有關條款或者交易習慣確定 。 逾期交付標的物的 ,遇價格上漲時 ,按照原價格執(zhí)行 :價格下降時 ,按交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 13 頁 共 169 頁 照新價格執(zhí)行 。 (2)后履行抗辯權的法律規(guī)定 《合同法》第 67 條規(guī)定 :當事人互負債務的 ,有先后履行順序 ,先履行一方未履行的 ,后履 行一方有權拒絕其履行要求 。 《合同法》第 73 條規(guī)定 :因債務人怠于行使其到期債權 ,對債權人造成損害的 ,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權 ,但該債權專屬于債務人自身的除外。 合同變更的實質 合同變更不會導致原合同關系的消滅和新的合同關系的產(chǎn)生 ,僅僅是對合同內容局部的、非實質性的變更 。 （ 3）合同的轉讓將發(fā)生合同主體的變化 （ 4）合同的轉讓通常要涉及到兩種不同的法律關系 ,即原合同當事人雙方之間的關 系以及轉讓人 (讓與人 )與受讓人之間的關系 。 《合同法》第 93 條第 1款規(guī)定： 當事人協(xié)商一致 ,可以解除合同 。 解除權人必須在法定或者約定的期限內行使解除權 。 (四 )合同解除的法律后果 《合同法》第 97 條規(guī)定 :合同解除后、尚未履行的 ,終止履行 :已經(jīng)履行的 ,根據(jù)履行情況和合同性質 ,當事人可以要求恢復原狀 ,采取其他補救措施 ,并有權要求賠償損失 。 違約責任是財產(chǎn)補償責任。 不可抗力發(fā)生后 ,當事人的法定義務 根據(jù)《合同法》第 118 條的規(guī)定 ,因不可抗力發(fā)生后 ,不能履行合同 的一方當事人負有兩項義務： (1)及時通知對方； (2)在合理期限內提供證明 。 即 ,合同是否進行鑒證或公證 ,由合同當事人自愿決定 。 〈 2〉協(xié)商的方式和程序十分靈活 。 〈 3〉仲裁專業(yè)性強、保密程度高 。 調解優(yōu)先的原則。 主要用于大宗貨物的買賣、工程建設項目的發(fā)包與承包 ,以及服務項目的采購與提供等交易活動 。 二、招標投標實務 (一 )招標投標的程序〈以公開招標為例〉 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 18 頁 共 169 頁 申請招標 :編制招標文件 :發(fā)布招標公告 進行資格預審 確定投標人名單 :發(fā)售招標文件 :組織現(xiàn)場考察 :召開標前會議 :發(fā)送會議記錄或補遺書 :接受投標書 :1公開開標 :1審查標書 :1澄清問題 :1評標 :1提交評標報告 :1定標 :1發(fā)出中標通知書 :1商簽合同 :1通知未中標人 。 (2〉評標委員會由招標人或其委托的招標代理機構熟悉相關業(yè)務的代表 ,以及有關技術、經(jīng)濟等方面的專家組成 ,成員人數(shù)為 5 人以上單數(shù) ,其中技術、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。 上述兩條應當符合其中之一。 (五 )評標委員會的責任 評標委員會的工作職責 (1)評標委員會對所有投標文件進行審查 ,對與招標文件規(guī)定有實質性不符的投標文件 ,應當決定其無效。 不得私下接觸投標人 ,不得收受投標人的財物或者其他好處。參見《工程建設項目施工招標投標辦法》第 57條。 (七 )中標與合同生效 就中標通知書的性質而言 ,招標人的中標通知書是對投標人要約的承諾。 掌握：監(jiān)理工程師職責與權限 ,各種證書頒發(fā)程序及要求 ,合同文件的組成及優(yōu)先次序。 (二 )履約保證金 履約保證金可由承包人或擔保公司向業(yè)主支付 。 以承包商的名義單獨投保的為：〈 l〉施工人員意外傷害險； (2)施工設備險。在合同通用條款中 ,第 定義和解釋 條款。 九、各種證書領發(fā)程序及要求 （一）支付證書 ： 期中支付證書 (第 )； 最后支付證書〈第 款〉； 開工預付款支付證書 (第 ) (二 )交工證書〈第 〉 （三）竣工驗收鑒定書〈第 〉 （四）缺陷責任終止證書〈第 〉。 該款第 2 項還規(guī)定了總監(jiān)理工程師在行使部分職權之前 ,應先取得業(yè)主的專門批準 ,合同條件中涉及監(jiān)理工程師的職責與權限條款很多 ,主要包括 : 〈一〉指令權〈第 、 、 〉 (二 )工程分包的審查與批準 (第 )〈三〉提供圖紙和批準承包人的設計〈第 6 條〉〈四〉對不可預見的外界障礙或自然條件的確認 ( 款 )(五 )對進度計劃的審查、監(jiān)督 (第 1 46 條 )（六）對承包人代表和雇員的監(jiān)管 (第 1 16 條 )〈七〉提供放線資料并對承包人的施工定線或放樣進行檢查驗收〈第 〉 (八 )檢查工程保險辦理的情況 (第 25 條 )(九 )對用于工程的材料、設備及工藝的檢驗 (第 、 371 款 )(十 )有權拒收不合格的材料和設備〈第 〉〈十一〉對隱蔽工程的檢查〈第 38 條〉 (十二 )指令暫時停工 (第 款 )(十三 )簽發(fā)開工令 (第 )(十四 )審批工程延期 (第 44 條 )(十五 )指令和監(jiān)督承包人修復缺陷 (第 49條 )(十六 )指令變更 (第 51條 )(十七 )確定變更工程的價格 (第 、 )(十八 )批準使 用計日工 (第 52。 參見《合同管理》第九章。 四、工程保險的有關規(guī)定和要求 合同條件第 21條至第 25條對工程保險的辦理作了規(guī)定 。 一般應包括以下一些內容 (以履約保函為例 ): 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 21 頁 共 169 頁 擔保人 被擔保人 受益人 擔保原因 擔保金額 有效期限 擔保責任 索賠兌現(xiàn)條件 保函退還方式 保函的開具方式 上述各款具體內容及要求 ,參閱《合同管理》 P193195。 第四章 公路工程國內招標文件范本 考試要點 了解：招標文件范本的構成及基本內容 ,施工合同擔保的形式及要求 ,對工程保險的有關規(guī)定和要求 ,風險責任的劃分 。 國務院對中標人的確定另有規(guī)定的 ,從其規(guī)定 。 (2)采用最低評標交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 20 頁 共 169 頁 價法評標的 ,應當通過對技術和商務評審的投標人按評標價從低到高進行排序 ,推薦評標價最低的投標人為中標候選人 ,但不得推薦評標低于成本價的投標人為中標候選人 。參閱《招標投標法》第 40 條 。 〈四〉招標代理的有關規(guī)定 招標代理的事宜 (l)擬訂招標方案、編制和出售招標文件以及資格預審文件 :(2〉審查投標人資格 :(3〉編制標底 :(4〉組織 投標人考察現(xiàn)場 :(5〉組織開標、評標 ,協(xié)助招標人定標 :(6)草擬合同 :(7)招標人委托的其他事項 。 授標條件 （ 1）能夠最大限度滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準 。 (一 ) 招標文件的組成及基本內容 根據(jù)《公路工程國內招標文件范本》 (2020年版 )的相關規(guī)定 ,招標文件的組成如下： 投標邀請書 :投標人須知 :合同通用條款 :合同專用條款 技術規(guī)范 :投標書與投標擔保格式 :工程量清單 :投標書附表格式 :合同協(xié)議書格式 :履約擔保格式 :1施工組織設計建議書格式 :1圖紙。 有利于提高〈確?！倒こ藤|量 。 〈三〉合同解釋的主要方法 文義解釋 目的解釋 交易習慣解釋 誠信解釋 整體解釋 第三章 招標投標管理 考試要點 了解 :招標投標制度的特點、作用、原則 ,招標投標的程序 ,資格審查的方式、程序、評審方法 ,招標文件的組成及基本內容 ,評標委員會的組建 ,評標辦法 ,授標條件 熟悉 :公路工程施工招標的法定招標方式 ,招標人必須具備的條件 ,招標前期準備工作，招標代理的有關規(guī)定 ,評標委員會的職 責 ,評標定標的原則 ,中標與合同生效。 (4)訴訟具有嚴格的程序規(guī)定 。 仲裁 (l)仲裁必 須以雙方當事人的自愿為基礎 。 鑒證僅在我國行政區(qū)域內對合同當事人具有法律約束力 :公證則在域內域外均對合同當事人具有法律約 束力 。 其管轄權歸合同 履行地或合同鑒訂地的公證。 當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的 ,不能免除責任 。 違約責任是合同當事人的責任。 按規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記手續(xù)的 ,必須辦理。 參見《合同管理》 P38。 〈二〉合同解除的類型及其法律規(guī)定 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 15 頁 共 169 頁 協(xié)商解除 協(xié)商解除可以分為協(xié)議解除和約定解除兩種情況 。 合同轉讓的特征 （ 1）合同的轉讓以有效合同的存在為前提。 《合同法》第 75 條還規(guī)定了撤銷權的行使時效 。 合同保全的法律規(guī)定 在法律上 ,合同保全的保障措施包括代位權和撤銷權 。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。 (六 )履行費用的負擔不明確的 ,由履行義務一方負擔 。 根據(jù)《合同法》的規(guī)定 ,合同當事人履行合同時 ,應當遵循以下原則：全面、適當履行原則；遵循誠實信用原則；公平合理、促進合同履行的原則；當事人一方不得擅自變更合同的原則。 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 12 頁 共 169 頁 (2〉可撤銷合同在未被撤銷之前 ,仍然是有效合同 :被撤銷以后 ,才產(chǎn)生自始無效的法律后果 。 無效免責條款與部分無效合同 l〉無效免責條款 (1)無效免責條款的涵義 所謂無效免責條款 ,是指沒有法律約束力的 ,當事人各方在合同中預先約定的 ,旨在限制或者免除其未來責任的條款。 效力待定的合同的種類 (l)限制行為能力人訂立的合同； (2)無權代理人訂立的合同； (3)單位的法定代表人或負責人超越權限訂立的合同； (4)無處分權的人訂立的以處分他人財產(chǎn)為內容的合同。 當事人各 方必須全面履行合同 ,否則 ,將依法追究其法律責任 。 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 10 頁 共 169 頁 （ 2）合同成立即宣告合同訂立過程的結束 ,當事人各方按照合同履行義務并享有權利已成為可能。 《合同法》第 23 條規(guī)定 :承諾應當在要約確定的期限 內到達要約人 。 承諾 l〉承諾的涵義 承諾是指受要約人在要約的有效期限內 ,作出完全同意要約條款的意思表示 。 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 9 頁 共 169 頁 《合同法》第 17 條規(guī)定： 要約可以撤回 。 2)要約具有法律約束力的條件 (1〉要約應是特定的合同當事人的意思表示 : (2〉要約必須是要約人以訂立合同為目的而發(fā)出的意思表示 : (3〉要約的內容必須具體、確定 : (4)要約人須表明在要約的有效期限內 ,要約人受要約的約束 。 《合同法》第 40 條規(guī)定 :格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的 ,或者提供格式條款一方免除其責任、加 重對方責任、排除對方主要權利的 ,該條款無效 。 (1)勘察、設計合同應當具備的條款 《合同法》第 274 條規(guī)定 : 勘察、設計合同的內容包括提交有關基礎資料和文件〈包括概預算〉的期限、質量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。 標準合同書指合同條款由當事人一方預先擬定 ,相對方只能表示全部同意或者不同意的合同書 :非標 準合同書指合同條款完全由當事人各方通過協(xié)商 ,達成一致意見后所簽訂的合同書 。 〈二 )合同的形式和內容 合同的形式 所謂合同的形式 ,是指合同當事人各方對合同的內容 (條款〉經(jīng)過協(xié)商 ,做出共同的意思表示的具體方式 。例如 :1）在合同形式上 ,不要求必須采用書面形式； 2）限制了無效合同的范圍； 3）規(guī)定了統(tǒng)一的合同訂立制度； 4）嚴格限制在對方當事人違約時解除合同的條件等。 即 :合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議 。 《擔保法》第 89 條及《合同法》第 115 條均對此作了規(guī)定 。 〈三〉質押 質押的涵義 質押是指債務人或第三人將其動產(chǎn)或權利移交給債權人占有 ,將其作為債權的擔保 。 〈一〉保證 保證的涵義 保證是指保證人和債權人約定 ,當債務人不履行債務時 ,由保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行 為。 (3)代理權終止后的 代理 行為 。 法律規(guī)定用書面形式的 ,應當用書面形式 。 權利：所謂權利 ,是指權利主體依據(jù)法律規(guī)定 和合同約定 ,有權按照自己的意志做出某種行為 ,同時要求義務主體做出某種行為或者不得做出某種行為 ,以實現(xiàn)自己的合法權益 。 法人的變更是指法人依法成立后 ,在組織機構上、宗旨上以及業(yè)務方面的重大變更。 (2)法人成立的必備條件 作為一個社會組織 ,必須具備法定條件才能成為法人 。 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 3 頁 共 169 頁 合同具有下列特征 :①合同是一種民事法律行為；②合同是雙方或多方的民事法律行為；③合同當事人的法律地位平等 。 五、綜合分析： 根據(jù)案例所述情況，承包商可能會依據(jù) 款不可預見的外界障礙或自然條件向業(yè)主方提出費用補償?shù)囊?。?業(yè)主則認為根據(jù)合同第11 款（現(xiàn)場勘察）的規(guī)定，承包商已經(jīng)認真進行了現(xiàn)場考察，對于施工所用的大宗材料的料源和水源應有充分考慮，拒絕任何經(jīng)濟索賠要求。 A、將承包的全部工程分包給其他單位實施 B．按照合同內約定將特殊專業(yè)工程分包給其他單位 C．將工程的主要部分交給其他單位實施 D．承接分包工程后進行再分包 4．對變