【正文】 在被告的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所本市定西路825號(hào)2樓32號(hào)球道打保齡球，在一局中獲得全局全中，被告的工作人員當(dāng)即交給原告一張記有保齡球總分300分的電腦記分單。根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》有關(guān)規(guī)定，“精美禮品”的價(jià)值理應(yīng)理解為在法律認(rèn)可的范圍內(nèi)，鑒于其是因原要約違法超出法定金額范圍變更而來，故其價(jià)值應(yīng)確定在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，據(jù)此，法院作出判決：被告應(yīng)給付原告人民幣5000元（其中的個(gè)人所得稅由被告代交并在其中扣除）。因此有獎(jiǎng)促銷活動(dòng)將在經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者之間發(fā)生合同關(guān)系。需要指出的是，此合同標(biāo)的因違反《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，故受到上海市長(zhǎng)寧區(qū)工商行政管理局給予的行政處罰。根據(jù)國(guó)家工商行政管理局工商公字（1996）第386號(hào)文《關(guān)于營(yíng)利性保齡球館舉辦高額獎(jiǎng)勵(lì)活動(dòng)是否屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為問題答復(fù)》中規(guī)定：營(yíng)利性保齡球場(chǎng)館舉辦的，以一定的得分來決定消費(fèi)者是否中獎(jiǎng)的有獎(jiǎng)銷售活動(dòng)，屬于以帶有偶然性的方式，決定消費(fèi)者是否中獎(jiǎng)的抽獎(jiǎng)式的有獎(jiǎng)銷售?！景咐榻B】被告(李某)在1998年3月18日以個(gè)體戶名義申請(qǐng)了營(yíng)業(yè)執(zhí)照，專營(yíng)農(nóng)副產(chǎn)品及日用百貨。原告無權(quán)請(qǐng)求于某還款，因?yàn)樵媾c于某之間并不存在借款合同關(guān)系，于某只是欠被告10萬元，況且于某同被告存在親戚關(guān)系。分析理由如下：原、被告之間的借款合同關(guān)系有效成立，雙方對(duì)此并無爭(zhēng)議。本案中，原告則可以以自己的名義向被告的債務(wù)人即于某行使代位權(quán)，因?yàn)槠浞洗粰?quán)行使的幾個(gè)條件：首先，作為債權(quán)人的原告與作為債務(wù)人的被告之間存在著合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，此種債權(quán)債務(wù)的存在，是代位權(quán)成立的基礎(chǔ)和前提條件。本案中，被告因經(jīng)營(yíng)不善虧損而停止?fàn)I業(yè)，以剩余商品還債仍不足以清償原告的5萬元債務(wù)，所以，如果原告不行使代位權(quán)將不能保全自己的債權(quán)。雙方于同月21日簽訂了一份買賣合同，雙方約定，乙廠向甲公司出售熱軋低炭鋼板60噸，單價(jià)為每噸6000元，總貨款36萬元，甲公司向乙廠支付定金8萬元，乙廠在收到定金的次日起每月供貨20噸；3個(gè)月內(nèi)供貨完畢，甲公司則在每批貨物收到后5天內(nèi)按實(shí)際供貨數(shù)量給付貨款。之后，乙廠未再按合同向甲公司發(fā)貨，甲公司亦未支付第二批5噸熱軋低炭鋼板的貨款。所謂情勢(shì)變更原則，是指有效合同成立以后的履行期限內(nèi)，因發(fā)生不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由，致使履行合同的客觀環(huán)境和條件喪失或發(fā)生雙方當(dāng)事人于訂立合同時(shí)不能預(yù)見的根本性變化，如繼續(xù)履行合同就必須導(dǎo)致顯失公平的結(jié)果，因而允許變更或者解除合同，并免除不履行義務(wù)的一方當(dāng)事人責(zé)任的一項(xiàng)法律原則。此種原材料價(jià)格的異常變動(dòng)就是情勢(shì)變更的客觀事實(shí)。在合同訂立以后，乙廠對(duì)急劇上漲的價(jià)格，無法加以防止。綜上所述，本案受訴法院應(yīng)適用于情勢(shì)變更原則，解除雙方的合同，由乙廠返還甲公司定金8萬元，甲公司支付5噸熱軋低炭鋼板的3萬元。雙方為此發(fā)生糾紛。張某雖是甲公司的下崗人員，但由于其原是甲公司的業(yè)務(wù)員，且乙公司與甲公司有長(zhǎng)期業(yè)務(wù)關(guān)系，故乙公司有理由相信其有代理權(quán)，張某代表甲公司與乙公司簽訂的合同應(yīng)認(rèn)定有效。雖然其以甲公司的名義與乙公司訂立合同時(shí)已是下崗人員，但甲公司并沒有把解除張某業(yè)務(wù)代理權(quán)的情況通知乙公司，且張某仍具有蓋有甲公司合同專用章的空白合同書，因此作為與之有長(zhǎng)期業(yè)務(wù)關(guān)系的乙公司，從表面現(xiàn)象看沒有理由懷疑張某的代理權(quán)，也即乙公司對(duì)之沒有過錯(cuò)。依法訂立的合同，即具有法律約束力，受法律保護(hù)，當(dāng)事人必須全面履行合同規(guī)定的義務(wù)，任何一方都不得擅自變更或者解除。當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不確定的，推定為未變更。法定解除是指在合同成立后，沒有履行或者沒有完全履行完畢之前，由于出現(xiàn)了法訂解除情形，當(dāng)事人一方行使法定解除權(quán)而使合同終止。依《合同法》第97條的規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根。協(xié)議解除是指當(dāng)事人雙方在合同成立后，未履行或未完全履行之前，通過協(xié)商一致解除合同或在訂立合同時(shí)就約定了解除合同的條件，當(dāng)條件成就時(shí)合同自然被解除。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定?！彼?，張某代表甲公司與乙公司簽訂的合同有效，甲公司拒絕履行的理由不成立。當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。于是乙公司提出解除該合同，要求甲公司退還預(yù)付款，并賠償損失。乙公司按規(guī)定時(shí)間向甲公司寄去預(yù)付款10萬遠(yuǎn)人民幣。原合同當(dāng)事人之間的對(duì)價(jià)關(guān)系因熱軋低炭鋼板價(jià)格暴漲而發(fā)生劇變，在此情況下，如果乙廠繼續(xù)依約向甲公司發(fā)35噸熱軋低炭鋼板，乙廠將為此承受40余萬元的經(jīng)濟(jì)損失，而原合同標(biāo)的只有36萬元，這種結(jié)果，無疑是甲公司獲得超常利潤(rùn)，而乙廠遭受重大損失，顯失公平是不可否認(rèn)的。至于對(duì)這種事變的估計(jì)能力，應(yīng)以客觀標(biāo)準(zhǔn)判斷，即當(dāng)事人在訂立合同時(shí)所處的客觀環(huán)境下，普通的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)主體應(yīng)當(dāng)具有的認(rèn)識(shí)能力和所發(fā)生的情事的性質(zhì)。變更，是指合同賴以成立的這種客觀基礎(chǔ)發(fā)生異常的，重大的變化，這種變化足以對(duì)原合同正常履行的結(jié)果產(chǎn)生重大影響，它通常是經(jīng)濟(jì)方面的，如通貨膨脹，貨幣貶值，物價(jià)飛漲等。但由于發(fā)生了當(dāng)事人無法預(yù)見和防止的情勢(shì)變更，即熱軋低炭鋼板市場(chǎng)供應(yīng)價(jià)格的非正常變化，如要求乙廠繼續(xù)按合同約定的價(jià)格履行，則顯失公平，有悖于誠(chéng)實(shí)信用和公平原則，應(yīng)解除雙方的合同，由乙廠返還甲公司定金8萬元，甲公司支付5噸熱軋低炭鋼板的3萬元。此時(shí) ，熱軋低炭鋼板價(jià)格繼續(xù)暴漲，至3月中旬，是合同簽訂時(shí)的3倍?！景咐榻B】1997年12月7日，甲公司向乙廠發(fā)出一份電報(bào)，要求乙廠供應(yīng)50噸熱軋低炭鋼板60噸，乙廠回電同意就此業(yè)務(wù)進(jìn)行進(jìn)一步的協(xié)商。由于代位權(quán)將對(duì)第三人產(chǎn)生效力，因此只適用于債權(quán)不能實(shí)現(xiàn)的特殊情況。然而，可代位行使債務(wù)人的權(quán)利，必須是非專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利，例如撫養(yǎng)請(qǐng)求權(quán)，因身體、健康、名譽(yù)、自由受侵害的損害賠償請(qǐng)求權(quán)，不作為債權(quán)，以債務(wù)人的特別技能勞務(wù)為內(nèi)容的債權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)等，均不得由債權(quán)人代位行使。原告既有權(quán)請(qǐng)求被告履行義務(wù)和承擔(dān)責(zé)任，也有權(quán)行使代位權(quán)，請(qǐng)求于某及時(shí)還清其對(duì)被告的欠款，而不是請(qǐng)求第三人代被告向其還款。于是原告向法院起訴，要求被告和于某支付借款及逾期還款的利息損失，同時(shí)要求代位行使對(duì)司機(jī)萬某的交通事故賠償請(qǐng)求權(quán)。其次，是合同標(biāo)的“精美禮品”價(jià)值的確定。因?yàn)樗邆淞巳缦聝?nèi)容：（1）它是特定人——被告向不特定的打保齡球的顧客作出的意思表示?！驹u(píng)析意見】這是一起有獎(jiǎng)促銷兌現(xiàn)糾紛案件。被告刊登在《體壇縱橫》雜志上的廣告屬要約行為，但其內(nèi)容已部分違反了《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的有關(guān)規(guī)定，并已受到了行政處罰。此后，上海市長(zhǎng)寧區(qū)工商行政管理局于1996年5月28日以被告違反《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》（以下簡(jiǎn)稱《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》）規(guī)定為由，作出罰款人民幣5000元、查封雅馬哈XV125S摩托車等物品的處罰決定，處罰完畢后發(fā)還了查封物品。認(rèn)為連環(huán)買賣合同中一個(gè)合同無效必然導(dǎo)致另一個(gè)合同無效的觀點(diǎn)，既否定了合同的相對(duì)性規(guī)則，而且也與本案的實(shí)際情況不符。積極條件和消極條件，既可以作為延緩條件適用，也可以作為解除條件使用。當(dāng)事人訂立合同訂立合同時(shí)，對(duì)合同的生效或者失效可以附加條件，也可以不附加條件。由于連環(huán)合同的標(biāo)的物是同一的，所以乙與丙訂立的買賣合同也無效。合同還約定，在1999年7月雙方就合同中鋼材價(jià)格達(dá)成一致意見時(shí)，乙方應(yīng)預(yù)付定金80萬元。綜上分析可知，雙方以合法形式掩蓋非法目的訂立的房屋買賣合同是無效合同。也不存在一方欺詐、壓迫另一方，只是由于原告沒有也無能力履行捐贈(zèng)協(xié)議規(guī)定的義務(wù)，導(dǎo)致被告反悔，使買賣合同無法完全履行，可見，捐贈(zèng)協(xié)議的履行，是雙方履行買賣合同的前提。其次，從房屋買賣合同雙方當(dāng)事人的意思表示的真實(shí)性來分析?！睂?duì)于本案原、被告之間的房屋買賣合同的效力，可以從以下幾方面來分析：首先，從該房屋買賣合同的形式來分析。9月7日，原告訴至某市中級(jí)人民法院。合同簽訂后，被告即將大廈內(nèi)的3間辦公室交給原告使用，隨后又將大廈產(chǎn)權(quán)證交原告保管。使當(dāng)事人少繳稅費(fèi)的目的不能得逞，國(guó)家利益得以維護(hù)。本案應(yīng)當(dāng)如何處理更符合公平原則呢？就房屋買賣價(jià)格為58萬元的買賣合同看，該合同所確定的58萬元房?jī)r(jià)，先由雙方口頭談妥，后又以書面形式確立。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。合同的生效應(yīng)當(dāng)具備以下要件；（1）合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；（2）合同當(dāng)事人意思表示真實(shí)；（3）雙方的訂約行為和合同的約定不違反法律和社會(huì)公共利益；（4）合同必須具備法律所要求的形式。而房?jī)r(jià)為58萬元的房屋買賣合同，未獲有關(guān)部門批準(zhǔn)，是無效的，現(xiàn)原告已得到45萬元，其中15萬元屬不當(dāng)?shù)美?，?yīng)予返還。1999年12月24日，被告又支付給原告3萬元。該合同只是為了應(yīng)付房屋產(chǎn)權(quán)證過戶之用，不作為雙方買賣房屋的正式合同，無任何法律效力。服裝貿(mào)易公司拒不提貨又不付款構(gòu)成違約，應(yīng)依合同約定承擔(dān)違約責(zé)任。法律規(guī)定由被代理人承擔(dān)表見代理的后果，并不要求被代理人主觀上有什么過錯(cuò)，所適用的歸責(zé)原則是嚴(yán)格責(zé)任原則。同時(shí)，相對(duì)人對(duì)代理人無代理權(quán)的不知情，應(yīng)當(dāng)不是其疏忽大意和懈怠造成的，也就是他在不知情上沒有過失。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理利權(quán)終止后以被代理人名義進(jìn)行活動(dòng)，是無權(quán)代理。合同簽訂后，丁某并未向原單位講明此事，服裝貿(mào)易公司對(duì)其所為也一直不知。至于炒貨廠的損失，因是江某行為所致，應(yīng)由江某承擔(dān)，果品公司不能承擔(dān)賠償責(zé)任。所謂“撤銷權(quán)”是指被代理人追認(rèn)前，第三人還應(yīng)享有撤銷其意思表示的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。學(xué)理上根據(jù)無權(quán)代理及其后果歸屬情況，將其分為表見代理和狹義無權(quán)代理。果品公司拒不履行合同構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。1999年10月10日，江某背著果品公司領(lǐng)導(dǎo)，私自以公司的名義，與炒貨廠簽訂一份買賣奶油西瓜子合同，并采用欺騙手段加蓋了公司的印章。至于這一越權(quán)行為是否必然導(dǎo)致合同無效，關(guān)鍵是看原告對(duì)被告原法定代表人的行為是否屬于知道或者應(yīng)當(dāng)知道。如果貫徹“越權(quán)行為無效”原則，相對(duì)人很難在眾多的經(jīng)營(yíng)行為中判定法定代表人和負(fù)責(zé)人的行為哪些是有權(quán)代表行為，哪些是“越權(quán)行為”。但是，在實(shí)際生活中，有些公司的董事長(zhǎng)違反公司章程的規(guī)定，超越股東會(huì)或者董事會(huì)的授權(quán)，進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，與其他市場(chǎng)主體簽訂各種合同。雙方訂立的合同有效。協(xié)議簽訂后，原告平整了土地，興建了廠房。所以，盡管還款協(xié)議的內(nèi)容規(guī)定得不十分明確，但是該協(xié)議是指被告應(yīng)于2000年4月底以前還款。合同所附期限與條件，都是對(duì)效力所作的限制，但兩者又存在著一定的區(qū)別。因王某沒有還款，因此被告不能立即還款。為此，原告向法院起訴，要求被告立即支付貨款。而且，由于裝潢公司拒絕燈具公司主動(dòng)返還18萬元定金，又不及時(shí)與他人訂立合同以獲得其急需的生產(chǎn)原材料三合板，造成其損失的擴(kuò)大，主觀上也有一定的過錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！吨腥A人民共和國(guó)公司》第11條第3款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。公司通過其章程對(duì)股東作出承諾，即股東的投資將被用于經(jīng)營(yíng)范圍同的項(xiàng)目。為了保護(hù)股東、債權(quán)人利益和維護(hù)交易安全，公司法禁止公司超越經(jīng)營(yíng)范圍。同年11月29日，裝潢公司以燈具公司違約為由向人民法院提起訴訟，要求燈具公司雙倍返還定金并賠償裝潢公司因此而遭受的經(jīng)濟(jì)損失。10月22日燈具公司又與裝潢公司簽訂了一份購(gòu)銷三合板的合同。此外，按照《合同法》的規(guī)定，在合同不成立情況下，如果一方當(dāng)事人在締約過程中具有過失，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，承擔(dān)締約過失責(zé)任。根據(jù)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》第14條規(guī)定：一項(xiàng)要約必須具備標(biāo)的、數(shù)量和價(jià)格。本案被告在給丙鋼材廠發(fā)去的傳真中明確指出“盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)”。要判定本案合同是否成立，關(guān)鍵在于認(rèn)定被告向原告所發(fā)出的傳真在性質(zhì)上是要約，還是要約邀請(qǐng)？《合同法》第14條、15條分別對(duì)要約和要約邀請(qǐng)作了規(guī)定。因?yàn)楸桓嫦蛟姘l(fā)出的傳真，是購(gòu)買鋼材的要約。編號(hào)：時(shí)間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁(yè)碼：第24頁(yè) 共24頁(yè)第六章 合同法律制度要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別【案例介紹】某百貨公司因建造一棟大樓，急需鋼材，遂向本省的甲、乙、丙鋼材廠發(fā)出傳真，傳真中稱：“我公司急需標(biāo)號(hào)為01型號(hào)的鋼材200噸，如貴廠有貨，請(qǐng)速來傳真，我公司愿派人前往購(gòu)買?！編追N觀點(diǎn)】被告違約。承諾生效時(shí)合同成立。可見，該傳真是要約邀請(qǐng)，而非要約。在本案中，由于未來合同是買賣合同，所以被告向原告發(fā)出的傳真，如果構(gòu)成要約，就必須具備買賣合同要具備的主要條款。相對(duì)而言被告則處于承諾人的地位，被告可以承諾也可以不承諾，被告拒收貨物，表明其拒絕承諾，所以合同根本沒有成立，自然不能要求被告承擔(dān)違約責(zé)任。合同約定：燈具公司預(yù)付給物資公司貨款的20%即18萬元作為定金。裝潢公司拒絕接受退還的18萬元匯票，堅(jiān)持要貨。原告在被告貨源落空情況下，拒收被告主動(dòng)退回的18萬元定金，致使損失擴(kuò)大，對(duì)此也應(yīng)負(fù)一定責(zé)任。 公司是依法成立的以營(yíng)利為目的企業(yè)法人。公司經(jīng)營(yíng)范圍的意義在于：（1）股東是根據(jù)經(jīng)營(yíng)范圍來預(yù)測(cè)投資風(fēng)險(xiǎn)、作出投資決策的。《合同法》第52條第7款規(guī)定“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”的合同為無效合同。本案因雙方訂立的合同被確認(rèn)為無效合同，自始即不發(fā)生法律上的效力，裝潢公司預(yù)付給燈具公司的18萬元定金時(shí)也只能作為燈具公司的不當(dāng)?shù)美枰栽锓颠€，裝潢公司要求雙倍返還，在法律上不能成立。原告要求被告立即還款，被告提出，依據(jù)還款協(xié)議原告同意在王某還款以后被告才還款，現(xiàn)王某因生意虧損無力按期還款，故被告暫不能履行還款協(xié)議。被告根據(jù)這一還款協(xié)議的規(guī)定，認(rèn)為原告已同意在王某還款給被告之后，被告才向原告還款。附條件的合同是指在合同中規(guī)定了一定的條件，并且把該條件的成就或者不成就作為確定當(dāng)事人的民事權(quán)利和民事義務(wù)發(fā)生法律效力或者失去法律效力的根據(jù)的合同。還款協(xié)議中規(guī)定的被告應(yīng)“在2000年4月底以前還款”，是最核心的內(nèi)容，還款協(xié)議中規(guī)定 “王某還款以后”是從屬于“1997年4月底以前還款”這個(gè)前提的，也就是說，王某還款不過是對(duì)為什么規(guī)定這個(gè)還款時(shí)間的一種解釋，不能將這個(gè)解釋孤立地作為一項(xiàng)條件來看待。簽訂協(xié)議時(shí)，雙方對(duì)該產(chǎn)品的市場(chǎng)效益均看好?！編追N觀點(diǎn)】原、被告協(xié)商一致訂立的合同有效成立，被告應(yīng)當(dāng)履行，不能以內(nèi)部章程的約定對(duì)抗依法成立的合同。例如，按照我國(guó)現(xiàn)行公司法，依據(jù)有關(guān)國(guó)家管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的公司章程建立的公司，應(yīng)當(dāng)通過股東大會(huì)產(chǎn)生董事會(huì)和法人代表董事長(zhǎng)，董事長(zhǎng)代表公司在其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活