【正文】 付標(biāo)的物）（合同成立或生效是否應(yīng)采取一定的形式）（合同之間的主從關(guān)系）三、合同法的適用范圍教材中內(nèi)容一般了解，但須特別注意：有關(guān)身份關(guān)系的合同，如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等協(xié)議，不適用《合同法》的規(guī)定。（1）生效時(shí)間——要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。（二）承諾承諾是指受要約人同意要約的意思表示。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。商場接到回復(fù)后，于6月20日回復(fù)電視機(jī)廠同意提貨。合同生效應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備以下四個(gè)條件：（1）訂約人應(yīng)具有相應(yīng)的民事行為能力。四、無效合同和可撤銷合同（）（）無效合同是指因欠缺生效要件而不發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期法律效力的合同。以下合同屬于可撤銷合同：（1）因重大誤解訂立的合同。表見代理是指與無權(quán)代理人訂立合同的相對人有足夠的理由認(rèn)為無權(quán)代理人有代理權(quán)而與之訂立的合同（）。二、合同履行的規(guī)則合同履行，首先應(yīng)當(dāng)按照合同約定的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、時(shí)間、地點(diǎn)、方式等全面履行；但是，如果有關(guān)條款約定不明時(shí)，常會給履行造成障礙，并進(jìn)一步導(dǎo)致爭議的發(fā)生。主要包括以下三種：（一）同時(shí)履行抗辯權(quán)是指合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有約定履行先后順序的應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行，一方在對方未為對待給付以前，可拒絕履行其債權(quán)的權(quán)利。四、合同履行中的保全措施合同保全是指在合同履行中，法律為防止因債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少致使債權(quán)的是實(shí)現(xiàn)受到危害，設(shè)置的保全債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的法律制度。（3）債務(wù)人已經(jīng)陷于遲延履行，即債務(wù)人的債權(quán)未到清償期限，債權(quán)人不得行使代位權(quán)。撤銷權(quán)行使的方式和期限：撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。（1）約定解除條件的解除——又稱單方解除，是指當(dāng)事人在合同中約定了解除條件，當(dāng)條件成就時(shí)一方可行使解除權(quán)，通知對方便可解除合同。包括權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、義務(wù)的轉(zhuǎn)讓和權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓三種形式。，不正確的是（） ，尚未履行的，終止履行，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人 《合同法》主要適用嚴(yán)格責(zé)任原則是指債務(wù)人將債務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)移給第三人承擔(dān)。，下列表述正確的有() 是指因債權(quán)人的原因致使債務(wù)人無法向其交付標(biāo)的物時(shí)，將該標(biāo)的物交給提存部門保管以終止合同關(guān)系的情形。（1）承擔(dān)締約過失責(zé)任的前提是在合同協(xié)商過程中，因一方過失致使合同未成立、被撤銷或者無效，致使對方蒙受損失而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任；承擔(dān)違約責(zé)任的前提是合同有效成。是指當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，各自以債權(quán)抵償債務(wù)的行為。（5）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。（1）尚未履行的，終止履行；（）（2）已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施；（3）合同解除不影響結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力，不影響當(dāng)事人請求賠償?shù)臋?quán)利。二、合同的解除合同解除是指基于一方的意思表示或雙方達(dá)成的協(xié)議，使合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的行為。即受益人在取得一定財(cái)產(chǎn)或利益時(shí)，已經(jīng)知道債務(wù)人所實(shí)施的處分財(cái)產(chǎn)的行為有害于債權(quán)人的債權(quán)。，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義() 代位權(quán)行使的條件：（1）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)和債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)均應(yīng)合法且到期。（3）先履行義務(wù)人負(fù)有通知和舉證義務(wù)。，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。該買賣合同是() 。（）主要有以下四種情形：。（5）違反法律、行政法規(guī)的禁止性或強(qiáng)制性規(guī)定的合同。附期限的合同是指當(dāng)事人在合同中約定特定的期限，并將該期限的到來作為合同生效或失效的界限的合同。第三節(jié) 合同的效力一、合同效力的概念和內(nèi)容（略）二、合同成立與生效合同成立強(qiáng)調(diào)的是合同的客觀存在性，即當(dāng)事人只要就合同的主要條款達(dá)成一致，合同即告成立。商場收到傳真后，在6月9日回傳真稱愿意購買600臺電視機(jī)，價(jià)格為每臺700元。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或要約的要求做出承諾的行為時(shí)生效。（但是：如要約約定了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷，或盡管沒有明示不可撤銷但受要約人有理由相信要約不可撤銷并已為履約做了準(zhǔn)備的，不可撤銷?，F(xiàn)實(shí)中寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告（符合要約要求的除外）等均為要約邀請。（相對性）（2）合同是當(dāng)事人在平等自愿的基礎(chǔ)上達(dá)成的協(xié)議。二、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)和分配破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)是指破產(chǎn)宣告至破產(chǎn)程序終止期間，歸管理人占有、支配并用于破產(chǎn)分配的破產(chǎn)人全部財(cái)產(chǎn)。（三）和解的效力（略）（四）和解的終結(jié)終結(jié)的情形包括：（1）和解協(xié)議未獲通過或未獲法院認(rèn)可的終結(jié)。法院自收到計(jì)劃草案之日起30日召開債權(quán)人會議，對重整計(jì)劃草案進(jìn)行表決。重整申請存在三種情形：，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，或者有明顯喪失清償能力可能的，債務(wù)人可以直接向法院申請對債務(wù)人進(jìn)行重整。二、債權(quán)人委員會債權(quán)人會議可以決定設(shè)立債權(quán)人委員會。無表決權(quán)的債權(quán)人包括：（1）未放棄優(yōu)先權(quán)的有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人；（2）債權(quán)附有停止條件，條件尚未成就的債權(quán)人；（3）尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的保證人或者其他連帶債務(wù)人。（5）付款人對債務(wù)人所出的票據(jù)付款或者承兌而形成的債權(quán)。債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費(fèi)用。（2）債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財(cái)產(chǎn)。（三）受理的法律效果重點(diǎn)注意以下幾項(xiàng)：，應(yīng)指定破產(chǎn)管理人。（二）破產(chǎn)案件的受理是指法院在收到破產(chǎn)申請后，經(jīng)審查認(rèn)為符合法定的立案條件而裁定予以立案，并因此開始破產(chǎn)程序的行為。主要包括破產(chǎn)程序規(guī)范、破產(chǎn)實(shí)體規(guī)范和罰則?！豆痉ā芬?guī)定：全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。例題33：（1）甲公司成立前A、B、C三方的約定中，不辦理商標(biāo)權(quán)過戶登記和董事會成員的產(chǎn)生方式存在違反《公司法》規(guī)定的情形。我國《公司法》第27條第1款規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。（1分）根據(jù)公司法規(guī)定，全體股東貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的30%。（2）根據(jù)我國《公司法》第51條的規(guī)定，在公司不設(shè)立董事會的情況下，甲股東作為執(zhí)行董事是可以兼任公司經(jīng)理的。后經(jīng)依法調(diào)整該約定甲公司于2002年10月正式成立。1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或擔(dān)保金額超過資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)由出席股東大會的股東所持表決權(quán)2/3以上通過。董事會不（或不能）履行職務(wù)的，監(jiān)事會召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或合計(jì)持有10%以上股份的股東可自行召集和主持。（股東享有股權(quán)的內(nèi)容）（三）股份的發(fā)行：可以額面發(fā)行、溢價(jià)發(fā)行，但不允許折價(jià)發(fā)行。（概念和特征：）股票是股份的物質(zhì)載體，是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證（）。包銷——證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或承銷期結(jié)束時(shí)將剩余證券自行購入。 、公司籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。(2分)(4)A公司的三名股東誰有權(quán)單獨(dú)提議召開臨時(shí)股東會議？說明理由。（三）監(jiān)事會、設(shè)置見上表。（2）甲股東擔(dān)任執(zhí)行董事并兼任公司經(jīng)理是否合法?說明理由。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。（、）。八、公司的資本、資產(chǎn)一般了解實(shí)繳資本、注冊資本、授權(quán)資本、發(fā)行資本的概念。我國《公司法》將登記主義作為公司成立的原則。一個(gè)組織要具備法人資格，應(yīng)當(dāng)具備以下四個(gè)方面的要件（《民法通則》第37條）：（一）依法成立；（二）有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；（三）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所；（四）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。乙、丙、丁應(yīng)按合伙協(xié)議約定分擔(dān)清償責(zé)任；如乙、丙、丁任何一人實(shí)際支付的清償數(shù)額超過其應(yīng)承擔(dān)份額時(shí)，有權(quán)就其超過部分，向其他未支付或未足額支付應(yīng)承擔(dān)份額的合伙人追償。③丙的主張不能成立。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負(fù)責(zé)清償。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價(jià)人民幣8萬元出資，丙以勞務(wù)作價(jià)人民幣4萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損。（可以提前回收投資）組織形式管理形式種 類形式責(zé)任種 類職權(quán)結(jié)構(gòu)法人型有限公司有限董事會制董事會是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)非法人型實(shí)為合伙無限連帶聯(lián)合管理制聯(lián)合管委會是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)委托管理制董事會或聯(lián)合管委會一致同意可委托一方或他方管理投資方式與回收：可以是現(xiàn)金、實(shí)物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。合營企業(yè)章程修改、企業(yè)的中止和解散，企業(yè)注冊資本的增加和減少，企業(yè)的合并和分立必須經(jīng)出席會議的董事一致通過方可做出決議。其特征有（）：。合伙人非因故意或重大過失造成的企業(yè)債務(wù)以及企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（當(dāng)然，合伙人或執(zhí)行人越權(quán)給企業(yè)造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。一般事務(wù)，過半數(shù)通過；下列事項(xiàng)，須一致同意：（1）改變企業(yè)名稱；（2）改變企業(yè)經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所；（3）處分企業(yè)不動(dòng)產(chǎn)；（4）轉(zhuǎn)讓或處分企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；（5）以企業(yè)名義為他人擔(dān)保；（6）聘任外人擔(dān)任經(jīng)營管理人員。（）其特征有四：。投資人可以對未獲或聘用的經(jīng)營管理人員的權(quán)限進(jìn)行限制，但是——對受聘人的職權(quán)限制不得對抗（善意）第三人。（國務(wù)院制定）。二、企業(yè)法的概念和法律淵源（一）概念和特征企業(yè)法是調(diào)整企業(yè)設(shè)立、存續(xù)和終止過程中國各種法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱（）。第一章 企業(yè)法第一節(jié) 企業(yè)法概述一、企業(yè)的概念和分類（一）概念和特征企業(yè)是指依法成立，從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，具有一定法律主體資格的營利性經(jīng)濟(jì)組織。通過率較低的主要原因：（1）經(jīng)濟(jì)法體系龐大、內(nèi)容繁雜，不易把握；（2）跨專業(yè)學(xué)習(xí)，難度較大。——依據(jù)組織形式分為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)。（全國人大及其常委會制定）。該自然人須符合兩項(xiàng)要求：（1）須是完全民事行為能力人；（2）不是因所從事職業(yè)或者身份特殊而受到法律禁止從事經(jīng)營性活動(dòng)的人，如公務(wù)員、軍人、國有企事業(yè)單位在編管理人員等。（二）設(shè)立程序（略）三、經(jīng)營管理可以自己管理，也可委托或聘用他人管理。有限合伙企業(yè)——由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的合伙企業(yè)。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以將合伙人除名的情形是（） （四）外部關(guān)系，不得對抗善意第三人。——一個(gè)合伙人或數(shù)個(gè)合伙人因故意或重大過失造成企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)承擔(dān)無限責(zé)任或無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在企業(yè)中的份額為限承擔(dān)責(zé)任。合營企業(yè)采取有限公司的組織形式，是中國法人，受中國管轄。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。出資方式較為靈活。，正確的是（） 例題參考答案第一節(jié) 企業(yè)法概述例題1：ABC 例題2：B 例題3：B 例題4：B第二節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法例題5：ACD 例題6：D第三節(jié) 合伙企業(yè)法例題7：ABCDE 例題8：A 例題9：ACD 例題10：A第四節(jié) 外商投資企業(yè)法例題11：B 例題12：D 例題13：C 例題14：C 例題15：B 例題16：D 例題17：C課后案例分析及參考答案1998年1月，甲、乙、丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)。 1999年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貨款，甲稱自己早已退伙，不負(fù)責(zé)清償債務(wù)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間對債務(wù)承擔(dān)份額的約定對債權(quán)人沒有約束力，故乙提出應(yīng)按約定比例清償債務(wù)的主張不能成立，其應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。據(jù)此，甲因已辦理退伙結(jié)算手續(xù)，結(jié)清了對合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)債務(wù)關(guān)系，故不再承擔(dān)內(nèi)部清償份額；如在銀行的要求下承擔(dān)了對外部債務(wù)的連帶清償責(zé)任，則可向乙、丙、丁追償。補(bǔ)充：什么是法人？——法人是社會組織在法律上的人格化，是法律意義上的“人”，而不是實(shí)實(shí)在在的生命體，但其可以像自然人一樣獨(dú)立參加民事法律關(guān)系，享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。公司的成立在歷史上經(jīng)歷了自由主義、特許主義、核準(zhǔn)主義和登記主義。分立的效果——分立前債務(wù)由分立后公司承擔(dān)連帶責(zé)任；但是，分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成協(xié)議另有約定的除外。十、董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)下列人員不得任董監(jiān)事、高管：（）；，執(zhí)行期滿未逾5年；、企業(yè)董事長或廠長、經(jīng)理，負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，清算完結(jié)未逾3年；（）、責(zé)令關(guān)閉的公司企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，吊照之日起未逾3年；。有限責(zé)任公司人數(shù)較少或者規(guī)模較小的，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會；設(shè)12名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。（）（4）股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。試分析回答下列問題（）：（1）A公司不設(shè)董事會和監(jiān)事會的決定是否合法?說明理由。有權(quán)提議召開臨時(shí)會議的主體有：（1）代表1/10以上表決權(quán)的股東；（2）1/3以上的董事；（3）監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的監(jiān)事。，可由執(zhí)行董事兼任經(jīng)理。(2分)(3)A公司首次股東會議應(yīng)當(dāng)由誰召集和主持？說明理由?！豆痉ā返囊?guī)定，設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)為（） 2. 股本達(dá)到法定資本最低限額（50