法律的概念讀書筆記(存儲版)
【正文】 種合適存在的狀態(tài)的努力，即使正義有其不確定性但總體上還是給予我們以指引，不至于使法律演變?yōu)榉ㄎ魉故椒?。法律和道德都要求人們要自我克制，因此法律和道德都有不許殺人的內(nèi)容；二是大體上的平等。 四、小結(jié)《法律的概念》一書所構(gòu)建的法律規(guī)則說，使我們對法律的一般概念和體系等有了更加深刻的了解，其邏輯分析和語言分析方法給我們留下了深刻的印象。經(jīng)過哈特修正后的分析法學(xué)獲得了更大的存在空間，在法律和道德之間關(guān)系的這個層面上，我們很難說自然法學(xué)和實在法學(xué)孰優(yōu)孰劣，只是兩派認(rèn)識問題的思路及堅持的價值觀上存在分野。因此哈特在堅持分析法學(xué)傳統(tǒng)——法律和道德無必然聯(lián)系的基礎(chǔ)上提出了“最低限度自然法理論”。其合理性至少表現(xiàn)在以下三點中：一，在法無明文規(guī)定時，不能僅從違反道德標(biāo)準(zhǔn)這一事實出發(fā)而認(rèn)定行為人違法，這勢必會損害到法律的安定性進而危害正常的社會秩序；二，不能僅從合乎道德要求這一事實出發(fā)，就認(rèn)定某一規(guī)則是一個法律規(guī)則。自然法學(xué)認(rèn)為法律和道德之間存在一種必然的聯(lián)系，人類的實在法應(yīng)該與通過人類理性發(fā)現(xiàn)的道德原則相一致，不道德的法律不是法律，惡法非法。但是在習(xí)慣的問題上，德沃金等對哈特的法律規(guī)則說給出的解釋提出了質(zhì)疑。哈特的法律規(guī)則說與法律命令說比較，有了更大的適用性和包容性，對一國法律體系給出了更好的解答，這也是哈特教授理論最具創(chuàng)新的地方。 二、關(guān)于次級規(guī)則的一些思考與疑問在哈特看來奧斯丁的法律命令說失敗的根本原因是：“其構(gòu)建的要素，即命令、服從和威脅等觀念，并不包括，或者說不能通過把這些要素組合起來產(chǎn)生規(guī)則的觀念，而如果沒有這個觀念，我們就連最基本形態(tài)的法律也無法說明” ：《法律的概念》，許家馨、李冠宜譯，法律出版社，2006年版，第77頁。通過上述的分析，法律命令說已經(jīng)千倉百孔了，勢必需要一個新的理論來給出新的解釋。首先哈特通過虛構(gòu)‘雷克斯世界’這樣一個世界，在雷克斯的君主國度里，雷克斯一世以威脅為后盾，要求他的臣民做某些行為和不做某些行為，人們長時間里習(xí)慣性的服從雷克斯一世，在這個世界里雷克斯一世的命令就是法律?！氨砻娴慕y(tǒng)一將會遮蔽法律及其架構(gòu)中可能之活動的獨特性格”。奧斯丁在其《法理學(xué)的范圍》一書中，以“命令”、“習(xí)慣”、“制裁”為要件，對法律的概念做了清晰而徹底的分析。如若仔細(xì)研讀、認(rèn)真思考，方可見其文字之微言大義，暗自佩服著者的說理與論辯能力，哈特的論證層層深入，環(huán)環(huán)相扣，通過其語言哲學(xué)把讀者從法律命令說的世界慢慢的引入到法律規(guī)則說的世界。下文是筆者在初次閱讀此著作后的一些淺顯認(rèn)識與思考，不求深刻細(xì)致，惟愿為現(xiàn)在的學(xué)習(xí)做一個小結(jié)。在法律內(nèi)容和適用范圍方面，哈特說：“我們可以期待任何受過教育的人都能夠依照下面的綱要確認(rèn)出法體系顯著的特征，這些特征包括：一、在刑法之下，禁止或責(zé)令某些類型之行為的規(guī)則；二、要求人們賠償那些他們以某些方式加以損害之人的規(guī)則；三、規(guī)定做成遺囑、契約或其他賦予權(quán)利和創(chuàng)設(shè)義務(wù)所需之必要要件的規(guī)則；四、決定規(guī)則為何、它們是何時被違反的，以及確定刑法與賠償?shù)姆ㄔ?；五、制定新?guī)則和廢止舊規(guī)則的立法機構(gòu)”?！巴ㄟ^這樣的轉(zhuǎn)換而將統(tǒng)一性加在這些規(guī)則之上，隱蔽了這些規(guī)則的運作方式，并且也隱蔽了選手在目的性活動中使用的這些規(guī)則的方式，以及因此模糊了這些規(guī)則在這個共同運作的社會事業(yè)中的功能。這樣的‘服從習(xí)慣’養(yǎng)
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