【正文】 員單位的銀行賬戶現(xiàn)金余額實際轉移到一個真實的主賬戶中，主賬戶通常由集團總部控制，成員單位用款時需從主賬戶獲取資金對外支付。%，%。另外，銀行本身還會按委托貸款的金額的一定比例或委托貸款的筆數(shù)收取手續(xù)費，除委托貸款利息支出外，這些稅費是現(xiàn)金池各成員企業(yè)在增加利息收入、降低整體資金營運成本特別是集團內資金借貸成本時必須承擔的額外財務費用。　　在下發(fā)的《貸款通則》征求意見稿中，我們再也找不到“企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務”的類似條款了。”央行人士表示。而在《合同法》中，借款合同是指借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同?！　?996年下發(fā)的《貸款通則》第六十一條明確規(guī)定“企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務”。既然有了具體的規(guī)定禁止，那企業(yè)間的借貸是不是銷聲匿跡了呢？　　記者查閱上市公司報表，發(fā)現(xiàn)有關企業(yè)間借貸的信息并不鮮見。　　但是，如果算作“轉貸牟利”，將另當別論。根據(jù)最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》，民間借貸利率最高為銀行同類貸款利率的4倍。所以，這是目前有關部門最為擔心的問題。中國人民銀行第三季度貨幣政策執(zhí)行報告顯示，今年1—9月份，國內金融市場新增融資總量為29734億元，其中貸款26687億元，%，金融資產的結構性矛盾十分突出?！睖粼诮邮苊襟w采訪時強調，“我認為，尤其是小企業(yè)從大企業(yè)借貸更應當放寬些”。再貼現(xiàn)率影響的是貼現(xiàn)市場，貼現(xiàn)市場的基礎是票據(jù)市場，融資性票據(jù)則是票據(jù)市場的重要組成部分。在這些條件與外部環(huán)境尚不具備的情況下，放開企業(yè)間借貸的時機是否成熟，值得研究。　　放開企業(yè)間借貸，是市場經濟發(fā)展的必然趨勢，但是何時放開，如何放開，一定要切實考慮到發(fā)展中國家的市場化程度。這種貸款方式解決了企業(yè)間直接融通資金的難題。最后，對商業(yè)銀行來說，存貸差逐漸擴大的壓力，已經迫使銀行尋求其他途徑，既要保證收益，又要防范風險。去年5月，當時的央行非銀司司長夏斌發(fā)表了一份題為“中國私募基金報告”的文章。”面對如此困境，企業(yè)之間以各種形式相互借貸的情況也隨之大量出現(xiàn)，在部分地區(qū)甚至非常普遍。”，《最高人民法院關于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》規(guī)定“企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經營，也不承擔聯(lián)營的風險責任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是明為聯(lián)營，實為借貸，違反了有關金融法規(guī)，應當確認合同無效。對于約定已經取得的或者尚未取得的利息，予以收繳，其立法的目的就是保護正常的金融秩序。而由于規(guī)章并不能作為法院認定案件的依據(jù)，因此真正作為法院確認企業(yè)資金拆借無效的法律依據(jù)其實只有法院的若干司法解釋，司法解釋的核心思想即是：企業(yè)借貸違反有關金融法規(guī)，屬無效合同。 1．關于企業(yè)之間的借貸協(xié)議是否有效的問題北京地區(qū)法院的態(tài)度很明確，在《北京萬和欣經貿有限公司與北京金萬象科技發(fā)展有限公司企業(yè)借貸糾紛案》、《北京江新源工貿有限公司與北京市通州新源涂料廠企業(yè)借貸糾紛一案》、《北京紅藍服裝集團與北京綠頓乳業(yè)有限公司企業(yè)借貸糾紛案》、《北京市順義區(qū)地方工業(yè)公司與北京華塑工業(yè)有限責任公司企業(yè)借貸糾紛案》、《自貢宏圖建筑工程有限責任公司與北京天門偉業(yè)房地產開發(fā)有限公司企業(yè)借貸糾紛一案》、《北京漁陽興順房地產開發(fā)公司與北京華塑工業(yè)有限責任公司企業(yè)借貸糾紛案》、《北京三江宏利牧業(yè)有限公司與長江恒業(yè)投資管理有限公司、燕冰、楊賀遠企業(yè)借貸糾紛案》等案件中法院的態(tài)度皆認為相關借款協(xié)議為無效協(xié)議，都支持原告要求返還本金的訴訟請求。從全國范圍來看，其他地方法院也有支持按照中國人民銀行同期一年期貸款利率支付利息的。雖然商業(yè)銀行將會收取一定的手續(xù)費，會增加交易成本，但由于企業(yè)有權決定借款人和利率，所以對企業(yè)來說擁有較大的利潤空間，在企業(yè)間借貸受到限制的情況下，不失為一種理想的選擇。因此，可以以個人為中介，將擬進行借貸的企業(yè)連接起來，從而實現(xiàn)企業(yè)之間資金融通的目的。但這種借貸安排對銀行和出資人有利，但不利于借款人，因為這會增加借款的借貸成本。在此種巨大市場需求下，企業(yè)之間往往會采取各種變通的手段，但這種方式存在極大的風險，請企業(yè)在了解本地司法實踐處理態(tài)度和相關規(guī)定的基礎上選擇合適的融資方式，必要時需要征求專業(yè)人士的意見。同時，出資人可以收取有償擔保費，這是符合《合同法》和《擔保法》規(guī)定的。但是，具有下列情形之一的，應當認定無效： （一）企業(yè)以借貸名義向職工非法集資；（二）企業(yè)以借貸名義非法向社會集資； （三）企業(yè)以借貸名義向社會公眾發(fā)放貸款； （四）其他違反法律、行政法規(guī)的行為。這種貸款方式解決了企業(yè)間直接融通資金的難題。在《北京鵬達制衣有限公司與北京市華恒制衣有限責任公司企業(yè)借貸糾紛案》中，北京市昌平區(qū)人民法院判令被告按照中國人民銀行同期一年期存款利率標準計算支付資金占用期間的利息。而公司法中也沒有明確的禁止企業(yè)之間借貸的規(guī)定，從這個角度來看，現(xiàn)在司法實踐中確定企業(yè)之間借貸合同無效只能是依據(jù)的上述第四款的規(guī)定，即企業(yè)間的借貸侵犯了社會公共利益，這個公共利益指的就是正常的金融秩序。從以上三個要點來看，規(guī)范調整企業(yè)資金拆借的法律規(guī)范，最主要的應該是《合同法》和《公司法》。因此，企業(yè)間訂立的所謂借貸合同(或借款合同)是違反國家法律和政策的，應認定無效。，《最高人民法院關于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理問題的批復》規(guī)定：“企業(yè)借貸合同違反有關金融法規(guī)，屬無效合同。2011年，隨著原材料、勞動力成本的上漲，再加上銀根緊縮，很多的中小企業(yè)都遭遇資金難關。所以從這個意義上說，信托貸款并不是完全意義上的企業(yè)間借貸關系，因為委托人在乎的是收益，而不是借款給誰。%，再上浮30%計算，%，%的水平，甚至比信托產品的預期收益率還要高1 2個百分點。事實上，早在2000年，央行就已經允許企業(yè)提供資金，由商業(yè)銀行代為發(fā)放貸款。同時，作為該企業(yè)的關聯(lián)企業(yè)，也為巨額借貸在賬目上表現(xiàn)為負債而規(guī)避了大量所得稅。證監(jiān)會8月份發(fā)布的《關于規(guī)范上市公司與關聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知》明確指出，“上市公司不得有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關聯(lián)方使用”，主要依據(jù)就是《貸款通則》中的第六十一條?！　∑睋?jù)市場發(fā)展至關重要。亞洲開發(fā)銀行駐中國代表處首席經濟學家湯敏指出，“實際上，中小企業(yè)的債權融資還可以采取一些別的方式?！薄　　髽I(yè)間借貸到底何去何從？放開的好處目前看來，放開企業(yè)間借貸，至少有兩個方面的好處。考慮到這一點，高法于1999年明確規(guī)定，民間借貸不得以借貸名義向社會公眾發(fā)放貸款，在“量”上做了限制?！　∶耖g借貸是指自然人之間或自然人與法人、其他組織之間的借貸關系。 　既然企業(yè)間借貸一直屬于違法行為，借貸合同被視為無效合同，為什么仍然普遍存在？為什么有些上市公司還將此信息屢屢予以披露？　懲罰的力度　根據(jù)最高人民法院司法解釋及相關法規(guī)解答，法院在認定企業(yè)之間借貸合同為無效合同時，判決的結果是讓借款人返還本金，并支付銀行同期貸款利息；對出借方已經取得或者約定取得的利息予以收繳，并由“中國人民銀行對出借方按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款”。二、為什么屢禁不止 “有法必依，違法必究”。而這些，都是企業(yè)間借貸所不具備的?！⌒枰嵝训氖牵@些禁止企業(yè)間借貸的理由還在不同程度上依然存在?，F(xiàn)在由于資本來源的多元化，企業(yè)特別是民營企業(yè)、上市公司的負債率已經很低，其資金主要為自有資金。從1996年至今，《貸款通則》實行了7年。委托貸款的利息收入必須按收入的5％繳納營業(yè)稅，由銀行代為扣繳。在現(xiàn)金池中，不同賬戶上的正負余額可以有效的相互抵消，賬戶資金盈余的子賬戶的資金自動地轉移到資金不足的其他子賬戶，這樣一來，企業(yè)的資金得到了充分的運用，在集團內部就能夠滿足融資需求，而無需外部融資，既簡化的手續(xù)，也大大降低的融資費用。如果個人不能還款時，則出借方追索個人借款人，并同時要求實際借款人承擔連帶擔保責任，維護了出借方的利益。其次，企業(yè)可以將資金存入銀行，然后用存單為特定借款人作質押擔保，實現(xiàn)為特定借款人融資的目的。需要特別提醒注意的是，一要嚴格審查抵押物，比如土地使用權是不是國有土地、房產所有權是否還有共有人。委托貸款是由政府部門、企事業(yè)單位及個人等委托人提供資金，由金融機構（即受托人）根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等發(fā)放的貸款。一般情況下，需要通過自我積累或者向關系企業(yè)借款。糧油企業(yè)因在后來的經營活動中被騙，遲遲推脫還款，在多次催討未果的情況下，木業(yè)公司遂向法院起訴，要求糧油企業(yè)償還借款本金40萬元、利息2萬元。為此，建議盡快修訂國有資產管理的相關法律法規(guī)，在法律規(guī)定層面統(tǒng)一“國有資產”界定標準，并進一步規(guī)范國有資產轉讓行為，維護正常的市場交易秩序。 　　三是規(guī)范和放開企業(yè)間借貸活動。許多民間借貸糾紛案件，不單純是民事問題，也涉及刑事犯罪問題，不單純是法律問題，更牽涉到緩解中小企業(yè)融資難、企業(yè)破產重組以及突發(fā)性事件、群體性事件處置等經濟問題和社會問題，僅靠司法力量往往無法妥善處理，需要建立健全民間借貸糾紛防范和解決機制。一方面要結合借貸事實有關的證據(jù)，進行綜合判斷。 　　第三，對于逾期利息的處理。我院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》第6條規(guī)定：“民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。民間借貸的存在有其積極意義，其作為正規(guī)金融的有益和必要補充，在客觀上拓寬了中小企業(yè)的融資渠道，一定程度上解決了部分社會融資需求，增強了經濟運行的自我調整和適應能力，促進了多層次信貸市場的形成和發(fā)展。最高人民法院有關負責人解讀《關于依法妥善審理民間借貸糾紛案件、促進經濟發(fā)展維護社會穩(wěn)定的通知》近日，最高人民法院發(fā)布了《關于依法妥善審理民間借貸糾紛案件 促進經濟發(fā)展維護社會穩(wěn)定的通知》（以下簡稱《通知》），要求各級人民法院積極踐行能動司法理念，充分發(fā)揮審判職能作用，妥善化解民間借貸糾紛，促進經濟發(fā)展，維護社會穩(wěn)定。蔚深公司向原審法院提起訴訟，請求判令解除其與證交中心簽訂的債券買賣協(xié)議，由證交中心、金融市場、中國人民銀行廣西壯族自治區(qū)南寧分行連帶承擔償還債券款及利息、并由其承擔全部訴訟費用。奚曉明主編:：《民商事審判指導》2004年第2輯，第293頁，人民法院出版社，2005年7月第1版?！保?）參見海南省海南中級人民法院（2005）海南民初字第1號判決書。對于如何區(qū)別對待，最高院法官朱海年分析認為：一是對企業(yè)之間完全出于自愿地相互支援或協(xié)作，利用企業(yè)自有資金，無償?shù)亟杞o其它企業(yè)，合同中其他有關內容、款項的來源及用途均合法，對國家的金融市場有百利而無一害，這種借款合同可以認定為有效。實際上，法院判決中經常援引的金融法規(guī)《貸款通則》，已經在變革之中。而許多三角債就是因資金借貸形成的。如前所述，法院處理企業(yè)間借貸案件，對于利息部分的處理之所出現(xiàn)如此狀況，使得法院在判令返還法定利息時，幾乎是進退失據(jù)。杰諾仕公司要求深圳盧堡公司支付因合同無效造成的借款利息損失的訴訟請求于法無據(jù)，本院不予支持?！督K省高級法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的討論紀要（一）》第三十四條規(guī)定：“在無效借款合同中，對于已經償還的款項中按高息結算的部分，應將超過正常利息的部分沖抵本金。最高院也曾在“廣西進出口貿易股份有限公司于江西省靖安縣物資總公司、廣西合浦縣物資供銷公司、廣西合浦縣物資局化建公司無效聯(lián)營合同返還投資款糾紛再審申請案”中徑直判令借款人支付借款本金在資金占用期間的法定利息。在“深圳蔚深投資有限公司、廣西南寧特種玻璃廠與南寧金融市場證券交易中心、南寧金融市場、中國人民銀行南寧中心支行及廣西鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)貿易開發(fā)公司拆借資金糾紛案”中，一審法院作出第三人開發(fā)公司、特玻廠應共同向蔚深公司返還借款本金及利息（利息從出借人付款之日起計至該案生效判決規(guī)定的履行期限最后一日止，按中國人民銀行同期存款利率計付）的判決，最高院予以了維持。對于利息的收繳，之所以實踐中出現(xiàn)如此的變化，而罰款更是基本被廢棄，主要由于如下的原因：其一，收繳是計劃經濟條件下的產物，有失公平，亦容易因利益驅動導致權力濫用。（一）對約定利息收繳。對于合同期限屆滿后，借款方逾期不歸還本金，當事人起訴到人民法院的，對自雙方當事人約定的還款期限屆滿之日起，至法院判決確定借款人返還本金期滿期間內的利息，亦應當予以收繳。這種情形下，保證期間是否適用，值得考慮，也是在訴訟中需要法院解決的。在企業(yè)借貸中，一般出借人都已出借，借款人也支付了部分款項，即雙方都有履行行為。一種意見認為，還款協(xié)議相對獨立，是當事人之間結束原非法借貸關系而達成的協(xié)議，并確立了新的債權債務關系，應認定為合法有效。需注意的是，實踐中金融性機構之間的這類實為資金拆借的合同比較常見，法院認定無效援引法律時，則依據(jù)《商業(yè)銀行法》等法律。法院一般根據(jù)出借人有無參與共同經營和承擔風險來判斷到底是否屬于真正的聯(lián)營合作。目 錄企業(yè)間資金拆借的司法現(xiàn)狀以及變革趨勢………2最高人民法院有關負責人解讀《關于依法妥善審理民間借貸糾紛案件、促進經濟發(fā)展維護社會穩(wěn)定的通知》……12企業(yè)間如何合法借貸………17央行刪除“第六十一條” 企業(yè)間借貸管還是不管……21企業(yè)之間如何進行資金拆借………29企業(yè)間資金拆借的司法現(xiàn)狀以及變革趨勢一 、企業(yè)間借貸的效力認定企業(yè)之間相互借貸，是指銀行、非銀行金融機構等經營金融業(yè)務的企業(yè)之外的企業(yè)法人相互之間或者企業(yè)法人與非法人其他社會組