【正文】 第三種：投反對票或拒絕投票 一旦機構(gòu)投資者在股東大會上投反對票或拒絕投票，小則影響決議結(jié)果，大則可能使控制權(quán)之戰(zhàn)立馬分出勝負。這使得介入的重組方既要考慮股權(quán)重組、資產(chǎn)重組，又要全力推進債務(wù)重組。如“ST海洋”，因巨額或有債務(wù)，可能停牌。 策略8： 反收購策略 通常，收購策略如被反收購方巧妙借用，就搖身變?yōu)榉词召徆ぞ?。通常指公司面臨收購?fù){時，董事會可啟動“股東權(quán)利計劃”，通過股本結(jié)構(gòu)重組，降低收購方的持股比例或表決權(quán)比例，或增加收購成本以減低公司對收購人的吸引力，達到反收購的效果。具體方式有： ● 低價出售“皇冠上的明珠”。擔(dān)保往往意味著公司經(jīng)營風(fēng)險的增加和資產(chǎn)的減少。甚至有些信托機構(gòu)以自己的名義代替管理層出面收購股權(quán)，如“粵麗珠”的管理層就曾與“浙江國投”達成協(xié)議，委托其收購“麗珠”股權(quán)，但不幸被主管機關(guān)叫停。 ● 公司在股價低估時回購股份，既獲得財務(wù)收益，又提高股價，防止被收購。 控制權(quán)之爭大趨勢 外資購并將增多。 1）三無概念公司?！胞愔榧瘓F”一、二股東相差僅5%，通過二級市場發(fā)生收購戰(zhàn)的可能性很大。 融資渠道有待繼續(xù)拓展。1999年3月爆發(fā)了轟動一時的“君申之爭”。 寧馨兒—四砂股份。“北大明天”的肖建華等7人進入公司董事會。 索芙特—廣西康達。但1000多名“濟南百貨”職工聯(lián)名上訪，董事會先后向市政府寫了10多次報告，堅決反對“華建”重組，提出愿與山東世界貿(mào)易中心重組，遭濟南市長否決。 在董事會和股東大會上屢屢碰壁的“開元”轉(zhuǎn)而求助于法律。2002年1月，“上海高清”宣布退出。由于控制股東無節(jié)制侵占、過度開采上市公司資源，或漠視小股東群體意志，由此引發(fā)控制權(quán)之爭，如“廣西康達”。 典型如萬科定向增發(fā)B股案例。股東追求其所持股權(quán)價值的最大化，而董事會更強調(diào)組織結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性，說白了就是不能讓位。主要問題如下： 一股獨大。大量顯失公平的關(guān)聯(lián)交易由此產(chǎn)生。監(jiān)事會似紙老虎般，反成了董事會、管理層的玩具。 附文四 標(biāo) 購 收購人公開向目標(biāo)公司不特定股東發(fā)出要約，承諾以一定價格購買一定數(shù)量或比例股權(quán)就是標(biāo)購，或稱為要約收購。如董事會拒絕同意標(biāo)購條件，收購人將面臨其反收購的挑戰(zhàn)，增加收購成本。因此，標(biāo)購案的市場影響力不可小覷。無論是行政監(jiān)管機構(gòu)、司法機構(gòu)還是輿論監(jiān)督機構(gòu)，對上市公司的監(jiān)督、管理職能都沒能充分發(fā)揮。 監(jiān)事會虛掛。 關(guān)聯(lián)股東未回避表決。隨著上市公司治理結(jié)構(gòu)的逐步建立，控制權(quán)的交易市場初具規(guī)模，控制權(quán)之爭也因此風(fēng)生水起，且益發(fā)千姿百態(tài)。一旦關(guān)聯(lián)交易定價顯失公平（大股東自動讓利者除外），非關(guān)聯(lián)股東的利益不免有被侵蝕之嫌，發(fā)生爭議也就在所難免。如高價增發(fā)、國有股減持定價過高等原因使流通股東權(quán)益被大幅度攤薄，而非流通股東獲取了超額利潤，流通股東遂“以腳投票”，發(fā)泄心中不滿。 特點：國內(nèi)公司首次出現(xiàn)“股東權(quán)益計劃”的反收購策略。 不久，“上海高清”成為“方正”歷史上第四位舉牌者。 2001年4月25日，河北省建投受讓“國大集團”持有的“國際大廈”%股份，“開元”增持股權(quán)的愿望落空?！皾习儇洝钡墓蓹?quán)重組糾紛是典型的“胳膊擰不過大腿”。在改組董事會提案遭董事會否決后，“名流投資”發(fā)起了全國首例由提議股東自行召集的上市公司股東大會，順利改組董事會，爭得控制權(quán)。 北大明天—愛使股份。而第一大股東“勝邦公司”（法人代表為原“勝利股份”董事長徐建國）通過關(guān)聯(lián)持股結(jié)構(gòu)緊緊控制住多數(shù)表決權(quán)，多次較量后“通百惠”未能全勝而出。上市公司控制權(quán)之爭，會推動公司治理結(jié)構(gòu)的不斷完善，有效地平衡各利益主體關(guān)系，從而推動證券市場的發(fā)展。但由于資金成本高企（與市場的高市盈率有關(guān)），標(biāo)購個案遲遲無法亮相，收購人更傾向于協(xié)議收購非流通股，并設(shè)計種種迂回方案回避全面收購義務(wù)。部分股權(quán)高度分散公司有可能爆發(fā)收購戰(zhàn)。 股權(quán)結(jié)構(gòu)特殊的公司將成為或繼續(xù)成為控制權(quán)之爭的高發(fā)地。其他股東如認為反收購措施損害自己的利益，也可直接尋求司法援助。 戰(zhàn)術(shù)七：抬高股價 在收購人逐步收集流通股籌碼時，反收購方可采用抬高股價的方式，增加收購人的增持成本，一旦超過收購人的能力范圍，收購計劃自然流產(chǎn)。 戰(zhàn)術(shù)四：管理層收購 由于管理層對上市公司的經(jīng)營價值較了解，公司在他們的繼續(xù)管理下更有發(fā)展空間，所以管理層收購一般會產(chǎn)生正向經(jīng)濟增加值，可籍此擊退惡意收購人的進犯。而現(xiàn)在，大股東有意出讓股權(quán)，去年盈利增長400%，高價而沽，順理成章。 可想而知，一旦“青鳥”發(fā)動收購，持股比例超過20%后，無論其他股東選擇何種優(yōu)先購買權(quán)，或可以將“青鳥”的股權(quán)充分稀釋到微不足道，或可以將“搜狐”握有的大量現(xiàn)金全數(shù)分配給其他股東，收購搜狐的一大吸引力（現(xiàn)金充裕）隨之消失盡殆，“青鳥”將進退兩難。五是限制投資者增持股權(quán)，如深圳發(fā)展銀行，持有10%以上股權(quán)須董事會同意。但國內(nèi)上市公司至今未出現(xiàn)過此類情況，往往是多方力量尋求第三方（重組方）介入，和平解決矛盾。新入主的大股東“南方同正”欲以1億元買斷“華融”，希望借此大幅度改善“海藥”的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)。 策略7： 發(fā)揮債權(quán)人作用 一旦上市公司原控制權(quán)人不合理使用債務(wù)融資杠桿、公司債務(wù)融資結(jié)構(gòu)嚴重失衡時，就可能導(dǎo)致治理結(jié)構(gòu)的巨變。 1994年“君萬之爭”時，君安證券作為機構(gòu)投資者，主動發(fā)起改組萬科經(jīng)營的進攻戰(zhàn)也很典型。 目前，機構(gòu)投資者越來越多地參與到控制權(quán)之爭中，一般扮演兩類角色：旁觀者和挑戰(zhàn)者。通常，持股量處于弱勢的一方更希望采用累積投票制，而優(yōu)勢方則極不情愿。除完善法律責(zé)任體系外，建立獨立董事責(zé)任保險制度也不失為一項有效的防范措施。因為人們很難相信領(lǐng)取上市公司、股東單位工資報酬的獨立董事能真正保持獨立性。 獨立董事持有的投票權(quán)對收購戰(zhàn)非同小可。收購戰(zhàn)爆發(fā)時，大股東更可利用手中的投票權(quán)輕易罷免于己不利的董事。 董事有辭職的自由，辭職一般書面通知公司即可。收購方雖取得控制股權(quán)，但一時也無法染指董事會，除非先行修改章程。 第二招：對董事的資格審查 董事會是否有權(quán)對股東提交的提案及董、監(jiān)事候選人任職資格進行審查？這是“裕興”舉牌“方正科技”時碰到的一個棘手障礙。雙方對此爭執(zhí)不下，最終提交證監(jiān)會裁決。由于“寧馨兒”未能履行清償義務(wù)，從2000年5月至2001年3月，公司董事會與管理層及二股東一直針尖對麥芒，“寧馨兒”組建的新董事會成了“流亡政府”，未能正式進入“四砂”辦公。如征集書內(nèi)容不實，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，致使股東認識錯誤而將表決權(quán)授予其代理行使造成損害，股東有權(quán)向征集人請求民事賠償。目前法律對這個問題未加以明確，征集人被董事會拒絕辦理登記后，至多只能事后向有關(guān)部門投訴。這點須濃墨重彩，旨在宣傳征集人的觀點、倡議。但從技術(shù)角度分析，中介機構(gòu)作為征集人顯然有獨特優(yōu)勢：其專業(yè)知識背景更值得股東信任，對公司的運作機制和發(fā)展前景判斷得更客觀。挑戰(zhàn)者發(fā)動代理權(quán)爭奪的主要解釋有：1）公司現(xiàn)有管理低效，如資產(chǎn)收益率下降，經(jīng)營業(yè)績滑坡；相比之下，挑戰(zhàn)者有良好的經(jīng)營業(yè)績，能更好地管理企業(yè)；并提名聲譽卓越的董事會人選，強調(diào)其知識背景或管理經(jīng)驗。2001年4月25日，“河北省建投”受讓“國大集團”持有的“國際大廈”%股份，“開元”增持股權(quán)的愿望落空。 2000年初“勝利股份”代理權(quán)之爭。此類一致行動的隱蔽性很強，信息不披露，殺傷力大，不易認定，是收購中的灰色地帶。 第六招：一致行動人持股，提高持股比例 由于受要約收購等制度限制，或出于實際需要，爭購方往往與其他關(guān)聯(lián)方共同持股奪取控制權(quán)，隨之而生“一致行動人”制度。不過要小心拍賣風(fēng)險，股份有可能落入第三人之手，或拍賣價偏高導(dǎo)致收購成本抬高。持股比例偏低或持股結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定，都會影響控制權(quán)的牢固。 此外，國內(nèi)上市公司的類別股還應(yīng)包括國有股、法人股、和社會公眾股。普通決議需出席股東所持表決權(quán)的1/2以上通過；特別決議則要2/3以上通過。 4）表決票的管理。比如“廣西康達”%的法人股東并非真正出資者，各方對此心知肚明。許多上市公司章程里都有限制股東提名董事候選人的條款，有時嚴格得可用作反收購的“驅(qū)鯊劑”，例如將董事提名權(quán)只給原董事會，或要求股東提名的候選人名單要經(jīng)過董事會同意才可提交股東大會決議等。 2） 提案分拆的效力。 2000年，中國證監(jiān)會公布了《上市公司股東大會規(guī)范意見》（以下簡稱《規(guī)范意見》），對股東大會的召集權(quán)、提案權(quán)作出了細致規(guī)定。 在上市公司控制權(quán)爭奪越來越復(fù)雜的博弈中如何保證廣大股東權(quán)益，法律法規(guī)如何不偏離制訂的初衷，是本刊組織這一專題的重點。規(guī)則反思》所剖析的“鄭百文重組”、“馬應(yīng)龍事件”。在改組董事會的提案遭董事會否決后，“名流”發(fā)起了由提議股東自行召集的上市公司股東大會，結(jié)果順利改組董事會，爭得控制權(quán)。而2000年5月，在“猴王”股東大會召開前夕，公司5名董事臨時提議召開臨時董事會罷免另外4名董事，并計劃將該議案直接提交股東大會審議，明顯在程序、內(nèi)容諸方面嚴重違規(guī)，后被武漢證管辦制止。 3）股東的董事提名權(quán)。常見的是名義股東與實際股東不一致引發(fā)的爭議。因不可抗力或其他異常原因?qū)е鹿蓶|大會不能正常召開或未能做出任何決議的，董事會應(yīng)向交易所說明原因并公告，并有義務(wù)采取必要措施盡快恢復(fù)召開股東大會。股東大會決議可分為普通決議和特別決議。1994年《赴境外上市公司章程必備條款》要求公司在變更或廢除類別股東的權(quán)利前，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會特別決議通過、經(jīng)受影響的類別股東分別召集會議2/3以上通過才行。 策略3： 打好股權(quán)收購戰(zhàn) 股權(quán)收購最重要的是保持“適度”的持股比例和持股結(jié)構(gòu)。 第三招：通過拍賣、變賣取得股權(quán) 公司原股東所持股權(quán)如涉及債務(wù)、訴訟等已進入拍賣、變賣程序，爭購方可趁機拿到股權(quán)。短短3天標(biāo)購期，成其第3大股東。另一類是大量隱蔽的“一致行動”，即規(guī)避法律的“一致行動”，包括1）為規(guī)避30%以上的要約義務(wù)，分散幾家公司收購目標(biāo)公司股份；2）為解決收購資金來源和收購主體資格進行一致行動；3）為方便關(guān)聯(lián)交易，由形式上的非關(guān)聯(lián)方持有股權(quán)并表決等。%股份的“金帝建設(shè)”第二大股東通過收集