【正文】 事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。 （ 1）開(kāi)始的時(shí)間：一般情況下，自不法侵害人著手實(shí)施不法侵害行為時(shí)開(kāi)始。 3．主觀 條件： 要有防衛(wèi) 的意圖。 （二）特殊正當(dāng)防衛(wèi)： 刑法第 20 條第 3 款規(guī)定 ： “ 對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及（ 3） 其他（ 2） 嚴(yán)重 （ 針對(duì)采用麻醉的方法實(shí)施的搶劫即不可 ）危及（ 1） 人身安全 的暴力犯罪，采?。?4）防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。必須符合以下七項(xiàng)條件： 1．有危險(xiǎn)存在。 6．不得超過(guò)必要的限度。 1．不是以目的是否達(dá)到為標(biāo)準(zhǔn)：目的沒(méi)有達(dá)到也可能構(gòu)成既遂，如危險(xiǎn)犯 、行為犯 。 搶劫罪如果暴力行為致人輕傷以上的后果，沒(méi)有搶到財(cái)物也構(gòu)成既遂；如果暴力行為沒(méi)有致人輕傷以上的后果，要搶到財(cái)物才認(rèn)為既遂。如搶劫、殺人、盜竊都是實(shí)行行為，是原始意義上的犯罪行為。 既遂后也不成立預(yù)備、未遂。 1．屬自動(dòng)停止的幾種情形： （ 1） 基于 良心發(fā)現(xiàn)、悔悟、對(duì)被害人的 同情和 憐憫、受到別人的規(guī)勸 而停止犯罪，屬自 動(dòng)停止 。 第八 章 共同犯罪 一 、構(gòu)成要 件 ： 刑法第 25 條 規(guī)定：“ 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 2． 法條競(jìng)合：如 一般盜竊罪與盜竊槍支罪；為境外竊取、刺探、收買、非法提供國(guó)家秘密、情報(bào)罪與非法獲取國(guó)家秘密罪（在非法獲取國(guó)家秘密罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪）；一般詐騙罪與合同詐騙罪，等等。即計(jì)劃之外的行為，由行為人自擔(dān)責(zé)任。常見(jiàn)的有以下兩種情形 ： 1．利用無(wú)責(zé)任能力人（不滿 16 周歲 的人 或精神病人）。甲承擔(dān)加重 結(jié)果 的刑事責(zé)任： 10 年以上的有期、無(wú)期或死刑；而丙 只承擔(dān)一般搶劫罪的責(zé)任： 3 年以上 10 年以下 。 第二類：在集團(tuán)犯罪或一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。 ” 2．責(zé)任： （ 1） 對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。 刑法 第 29 條 規(guī)定：“ 教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。如指使他人作偽證的定妨害作證罪，不定偽證罪的共犯；煽動(dòng)他人顛覆國(guó)家政權(quán)的，定煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)罪，不定顛覆國(guó)家政權(quán)罪的共犯。反之，如果實(shí)行犯既遂，幫助犯和教唆犯也構(gòu)成既遂。 2． 刑事責(zé)任： 原則上按一重罪處理，但是有一個(gè)例外（ 繳納稅款后又騙取出口退稅，騙取的數(shù)額超過(guò)繳納的數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)以逃稅罪與騙取出口退稅罪數(shù)罪并罰 ）。 第十 章 刑罰 的體系 一、 掌握 每一種刑罰的執(zhí)行機(jī)關(guān) ： 1．主刑： （ 1）管制：原來(lái)為公安機(jī)關(guān)，《修正案八》修改為社區(qū)矯正組織。 （ 3）沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：法院。以上擬取消的 13 個(gè)死刑罪名，占死刑罪名總數(shù)的 %。 原 刑法第 50 條規(guī)定： 判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒(méi)有故意犯罪，2 年期滿以后，減為無(wú)期徒刑； 如果確有重大立功表現(xiàn)， 2 年期滿以后， 減為 15 年以上 20年以下有期徒刑 ；如果故意犯罪，查證屬實(shí)的，由最高人民法院標(biāo)準(zhǔn)，執(zhí)行死刑。 （ 2）前后罪都應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰。 （三） 其他 應(yīng)注意的幾點(diǎn)： 1．前罪必須被判處刑罰，被免予刑罰或緩刑 的不構(gòu)成累犯。 （一）一般自首： 刑法第 67 條 規(guī)定：“ 犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。 注意：必須是公安司法機(jī)關(guān)還沒(méi)有掌握其實(shí)施犯罪行為的證據(jù)，包括在一般性排查時(shí)主動(dòng)交代的，但 經(jīng)排查已經(jīng)被確定為懷疑對(duì)象傳訊時(shí)如實(shí)交待的不 算。” 注意： 1．主體范圍被擴(kuò)大： 因特定違法行為被采取勞動(dòng)教養(yǎng)、行政拘留、司法拘留、強(qiáng)制隔離戒毒等行政、司法強(qiáng)制措施期間，主動(dòng)向執(zhí)行機(jī)關(guān)交代尚未被掌握的犯罪行為的 ，也屬特別自首。 （二） 限制加重：數(shù)刑中有兩個(gè)以上均為有期、拘役或管制。 （三）新罪的并罰： 刑法 第 71 條 規(guī)定：“ 判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應(yīng)當(dāng)對(duì)新犯的罪作出判決，把前罪沒(méi)有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。 假釋：有期、無(wú)期、死緩（拘役不適用假釋）。 緩刑考驗(yàn)期滿后發(fā)現(xiàn)漏罪、違法違規(guī)、違反禁止令都不撤銷。 注意：必須是因 暴力 犯罪。 《修正案（八）》規(guī)定： 宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時(shí)禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場(chǎng)所，接觸特定的人。 第十三 章 緩刑 就緩刑而言，大家要注意以下幾點(diǎn)： 一、 適用條件： 1．適用對(duì)象： 拘役或三年以下有期徒刑的犯罪分子。 ” 基本原則：“先并后減”。如果數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行。 （ 4）辯護(hù)、辯解不影響自首的成立。具體而言： 犯罪嫌疑人被親友采用捆綁等手段送到司法機(jī)關(guān)，或者在親友帶領(lǐng)偵查人員前來(lái) 抓獲的，不屬自動(dòng)投案。 4．刑事責(zé)任：（ 1） 應(yīng)當(dāng) 從重處罰；（ 2）不得緩刑；（ 3）不得假釋。 （ 2）后罪發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或赦免后任何時(shí)間。 ” 2．條件： （ 1）前后罪都是 故意犯罪。 2．不適用死刑包括不適用死緩。 這 13 個(gè)犯罪 較少適用或基本 沒(méi)有 適用過(guò) 死刑。 2．附加刑： （ 1）罰金：法院。 （ 2）實(shí)行行為吸收預(yù)備行為：盜竊、搶劫吸收入室行為。 第九 章 罪數(shù)問(wèn)題 一、想象競(jìng)合犯： 1． 概念：一行為觸犯數(shù)個(gè)罪名。 （二）共犯中的中止問(wèn)題： 1． 簡(jiǎn)單共犯的場(chǎng)合： 必須使整個(gè)犯罪歸于未遂或預(yù)備，否則不認(rèn)為是犯罪中止 。 按教唆的內(nèi)容定罪，教唆他人犯什么罪，教唆者自己犯什么罪。 2． 脅從犯可轉(zhuǎn)化為主犯或教唆犯。 對(duì)于第三款規(guī)定以外的主犯 （即其他主犯） ，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。 （一）主犯： 刑法第 26 條 第 1 款 規(guī)定：“組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在 共同犯罪中起主要作用的，是主犯。但是繼續(xù)犯和多環(huán)節(jié)犯罪例 外：繼續(xù)犯和多環(huán)節(jié)犯罪在法律上既遂后、犯罪的自然過(guò)程結(jié)束前，他人中途加入，仍然成立承繼的共犯。 （三 ）間接 實(shí)行犯 不構(gòu)成共犯。 甲教唆乙破壞公用電信設(shè)施，乙破壞了軍事通信設(shè)施，兩人就破壞公用電信設(shè)施成立共同犯罪，但對(duì)乙的行為應(yīng)認(rèn)定為破壞 軍事通信罪。如甲教唆乙在馬路邊搶劫，乙接受教唆后入戶搶劫，成立共同犯罪，但 甲與乙量刑幅度不同。 （ 3）因犯罪對(duì)象沒(méi)有出現(xiàn)而未達(dá)到既遂狀態(tài)的，屬意志以外的原因。 4．有效性： 積極防止犯罪結(jié)果的發(fā)生但未成功的也成立既遂而非中止。 （ 1）既遂后一般不成立中止，盜竊退還贓物、賠償損失（ 偷電腦放回原處、盜竊錢財(cái)郵寄給失主）不認(rèn)為是中止。” 1． 常見(jiàn)的預(yù)備行為： 購(gòu)買、制造、租借、 改裝犯罪工具；調(diào)查犯罪現(xiàn)場(chǎng)（踩點(diǎn) ，搶劫找個(gè)有錢的 ）；排除犯罪障礙（打死看家狗）；勾引共同犯罪人；商定犯罪計(jì)劃；前往犯罪現(xiàn)場(chǎng)； 跟蹤守候 尋找 被害人；引誘被害人到犯罪地點(diǎn) （后三種行為屬預(yù)備后階段） 。 拐賣婦女 兒童罪六個(gè)行為只要成立一個(gè)即構(gòu)成既遂，婦女 兒童沒(méi)賣出去 也構(gòu)成既遂。由于后三種情況是相對(duì)于第一種情況既遂而言的 ，因而我們首先看看既遂。 5．對(duì)象是針對(duì)第三者。 （二）成立要件。 理論上一般概括為： 大體制止不法侵害行為的發(fā)生。 將襲擊者一扁擔(dān)打昏，又用石頭砸頭死，前一行為構(gòu)成正當(dāng) 防衛(wèi) ，后一行為構(gòu)成故意殺人罪。 也就是 已經(jīng)開(kāi)始， 并且 尚未結(jié)束。理論上還有一些其他阻卻違法的事由，司法 考試也可能考到，大家也應(yīng)當(dāng)注意，但由于時(shí)間限制，我只講正當(dāng)防衛(wèi)和 緊急避險(xiǎn)，其他我不講了，大家自己一定要看一下。 打管理員打死了動(dòng)物園的老虎，定故意殺人未遂；打動(dòng)物園的老虎打死了管理員，定過(guò)失致人死亡罪。 考試時(shí)做題的判斷方法：顯然有發(fā)生危害社會(huì)結(jié)果緊迫危險(xiǎn)的，定未遂；顯然沒(méi)有發(fā)生危害社會(huì)結(jié)果緊迫危險(xiǎn)的，認(rèn)定為無(wú)罪；難以認(rèn)定是否有緊迫危險(xiǎn)的，定未遂。 對(duì)相同對(duì)象認(rèn)識(shí)的錯(cuò)誤如何處理，理論上存在兩種不同的觀點(diǎn)，現(xiàn)在占主導(dǎo)地位的是法定符合說(shuō)。這一問(wèn)題很重要，是司法考試的重點(diǎn)、難點(diǎn)。 第五章 犯罪的主觀方面 一、故意與過(guò)失 就司法考試而言，重點(diǎn)注意間接故意與過(guò)于自信的過(guò)失的區(qū)別。第 6 節(jié)妨害稅收征管罪除“抗稅罪”外都可由單位構(gòu)成。 ” （一） 不以單位犯罪論處的情形： 1． 法律沒(méi)有規(guī)定可以按單位犯罪處理的 ，只能 以 個(gè)人犯罪處理。 （ 3）強(qiáng)奸罪包括在實(shí)施其他犯罪過(guò)程中實(shí)施強(qiáng)奸。 ” “ 已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。 4．先前的行為產(chǎn)生的義務(wù)。” 1． 即使 經(jīng)過(guò)外國(guó)審判，仍然可以追訴（公法無(wú)沖突） 。 刑法第 9 條規(guī)定：“對(duì)于中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的 國(guó)際條約所規(guī)定的罪行 ，中華人民共和國(guó)在所承擔(dān)條 約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法。 ” 1．國(guó)家工作人員和軍人：全部適用 中國(guó)刑法。 刑法第 6 條 規(guī)定：“ 凡在中華人民共和國(guó) 領(lǐng)域 內(nèi)犯罪的，除 法律有特別規(guī)定 的以外，都適用本法。 （ 4）禁止有罪類推；不禁止擴(kuò)大解釋（嚴(yán)格的罪刑法定）。例如，根據(jù)刑法第 225條的規(guī)定，未經(jīng)許可 經(jīng)營(yíng)合格香煙成立非法經(jīng)營(yíng)罪，那么經(jīng)營(yíng)偽劣香煙當(dāng)然也構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪 ，就屬當(dāng)然解釋 。 （ 2）立法可以創(chuàng)制新的規(guī)則，法律解釋，包括立法解釋不得超越法律條文字面可能具有的含義，不得創(chuàng)制新的規(guī)則。 糾集他人多次實(shí)施前款行為，嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的，處五年以上十年以下有期徒刑，可以并處罰金 。 將刑法第二百九十四條修改為：“組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會(huì)性質(zhì)的組織的，處七年以上有期徒刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；積極參加的，處三年以上七年以下有期徒刑，可以并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；其他參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，可以并處罰金。 將刑法第二百六十四條修改為：“盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。 （ 1）將采用 暴力、威脅 方式 強(qiáng)迫他人勞動(dòng) 納入本罪。 3．生產(chǎn)、銷售假藥罪：由危險(xiǎn)犯修改為行為犯 現(xiàn)行刑法 第一百四十一條 規(guī)定： 生產(chǎn)、銷售假藥， 足以嚴(yán)重危害人體健康的 ，處 三 年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額 百 分之五十 以上 二 倍以下罰金；對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，處 三 年以上 十 年以下有期徒刑，并處銷售金額 百分之五十 以上 二 倍以下罰金；致人死亡或者對(duì)人體健康造成特別嚴(yán)重危害的，處 十 年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處銷售金額 百分之五十 以上 二 倍以下罰金 或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。 在刑法第四百零八條后增加一條，作為第四百零八條之一：“負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，濫用職權(quán)或者玩忽職守，導(dǎo)致發(fā)生重大食品安全事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役；造成特別嚴(yán)重后果的，處五年以上十年以下有期徒刑。” 3．對(duì)摘取和出賣人體器官如何定罪處罰做出了規(guī)定 （ 1）增加組織他人出賣人體器官罪： 在刑法第二百三十四條后增加一條，作為第二百三十四條之一：“組 織他人出賣人體器官的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。 (十二 )限制減輕處罰的幅度 犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰；本法規(guī)定有數(shù)個(gè)量刑幅度的，應(yīng)當(dāng)在法定量刑幅度的下一個(gè)量刑幅度內(nèi)判處刑罰。 （七）提高減刑的限度 減刑以后實(shí)際執(zhí)行的刑期不能少于下列期限： 1． 判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的 二分之一； 2． 判處無(wú)期徒刑的，不能少于十三年； 3． 人民法院依照本法第五十條第二款規(guī)定限制減刑的死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，緩期執(zhí)行期滿后依法減為無(wú)期徒刑的，不能少于二十五年，緩期執(zhí)行期滿后依法減為二十五年有期徒刑的，不能少于二十年。 ：相加原則 數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的，合并執(zhí)行，種類不同的，分別執(zhí)行。 （二） 限制 了 對(duì)被判處死刑緩期執(zhí)行犯罪分子的減刑 1． 判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒(méi)有故意犯罪，二年期滿以后，減為無(wú)期徒刑；如果確有重大立功表現(xiàn)，二年期滿以后， 減為二十五年有期徒刑 ；如果故意犯罪，查證屬實(shí)的，由最高人民法院核準(zhǔn)，執(zhí)行死刑。 刑 法 學(xué) 需要說(shuō)明的是，本講義內(nèi)容的排列與考試大綱有一定的差別。以上擬取消的 13 個(gè)死刑罪名，占死刑罪名總數(shù)的 %。 （五）對(duì)數(shù)罪并罰進(jìn)行修改 判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無(wú)期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過(guò)三年，拘役最高不能超過(guò)一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過(guò)二十年， 總和刑期在三十五年以 上的，最高不能超過(guò)二十五年 。 （ 3）增加了撤銷緩刑的情形： 違反人民法院判決中的禁止令，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰 。 （十一）限制立功從寬處罰的力度 刪除：犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減