【正文】 第四十條除非有特別說明，本制度所使用的術(shù)語與《公司章程》中該等術(shù)語的含義相同。當(dāng)2名或2名以上獨(dú)立董事認(rèn)為資料不充分或論證不明確時(shí)，可聯(lián)名書面向董事會(huì)提出延期召開董事會(huì)會(huì)議或延期審議該事項(xiàng)，董事會(huì)應(yīng)予以采納。獨(dú)立董事對(duì)報(bào)告的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性無法保證或存在異議的，應(yīng)陳述理由或發(fā)表意見，并在年報(bào)中予以披露。第六章 獨(dú)立董事年報(bào)工作制度第二十六條獨(dú)立董事應(yīng)在公司年報(bào)的編制和披露過程中，切實(shí)履行獨(dú)立董事的責(zé)任和義務(wù)，勤勉盡責(zé)的開展工作。第五章 獨(dú)立董事的職責(zé)第十九條 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按時(shí)出席董事會(huì)會(huì)議，了解公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和運(yùn)作情況，主動(dòng)調(diào)查、獲取做出決策所需要的情況和資料。第十五條 在召開股東大會(huì)選舉獨(dú)立董事時(shí)，公司董事會(huì)應(yīng)對(duì)獨(dú)立董事候選人是否被中國(guó)證監(jiān)會(huì)、公司股票上市地證券交易所提出異議的情況進(jìn)行說明。第十一條 獨(dú)立董事必須具有獨(dú)立性，下列人員不得擔(dān)任公司獨(dú)立董事：（一）在本公司或者本公司附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；（二）直接或間接持有本公司已發(fā)行股份百分之一以上或者是本公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（三）在直接或間接持有本公司已發(fā)行股份百分之五以上的股東單位或者在本公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；（四）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；（五）為公司或者公司的附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢服務(wù)的人員；（六）《公司章程》規(guī)定的不得擔(dān)任公司獨(dú)立董事的其他人員；（七）中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的不得擔(dān)任獨(dú)立董事的其他人員。第四條 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律法規(guī)、《公司章程》和本制度的要求，忠實(shí)履行職責(zé)，維護(hù)公司整體利益，尤其是要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。除出現(xiàn)上述情況及《公司法》中規(guī)定的不得擔(dān)任董事的情形外，獨(dú)立董事任期屆滿前不得無故被免職。在選舉獨(dú)立董事的股東大會(huì)召開前，上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定公布上述內(nèi)容。獨(dú)立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的二分之一以上同意。②在擬候任的上市公司連續(xù)任職獨(dú)立董事已滿六年的，不得再連續(xù)任職該上市公司獨(dú)立董事。②獨(dú)立董事候選人在提名時(shí)未取得獨(dú)立董事資格證書的，應(yīng)書面承諾參加最近一次獨(dú)立董事資格培訓(xùn)，并取得獨(dú)立董事資格證書?！蹦橙倘耸縿t對(duì)于張國(guó)立做獨(dú)董持樂觀態(tài)度，“財(cái)務(wù)和法律方面的事務(wù)都有專業(yè)的獨(dú)董關(guān)心，無需對(duì)張國(guó)立有更多的要求。曾在成都鐵路二局文工團(tuán)和四川人民藝術(shù)劇院工作；曾任中國(guó)電影青年工作委員會(huì)會(huì)長(zhǎng)，中國(guó)文聯(lián)委員；現(xiàn)在中國(guó)鐵路文工團(tuán)、重慶大學(xué)美視電影學(xué)院工作，任重慶大學(xué)美視電影學(xué)院院長(zhǎng)。因此，現(xiàn)代投資收到了來自深交所的關(guān)注函，但在市場(chǎng)一片質(zhì)疑聲中，公司仍強(qiáng)行聘任李安為獨(dú)董，同期將獨(dú)董薪酬由3萬提至6萬。及時(shí)向交易所報(bào)告必要時(shí)應(yīng)聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行專項(xiàng)調(diào)查：（1）重要事項(xiàng)未按規(guī)定提交董事會(huì)審議；（2）未及時(shí)履行信息披露義務(wù)；（3）公開信息中存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。四、重要職責(zé)特別職權(quán)：1）重大關(guān)聯(lián)交易（指總額高于300萬元或高于最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的 5％的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后提交董事會(huì)討論；2）向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所；3）向董事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì)；4）提議召開董事會(huì)；5）獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；6）股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)。資格審核：1）選舉獨(dú)立董事的股東大會(huì)召開前應(yīng)將所有被提名人的有關(guān)材料同時(shí)報(bào)送證監(jiān)會(huì)、派出機(jī)構(gòu)和證券交易所；董事會(huì)對(duì)被提名人的有關(guān)情況有異議的應(yīng)同時(shí)報(bào)送董事會(huì)的書面意見?！尽蛾P(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》】二、資格條件任職條件：（1）具備擔(dān)任上市公司董事的資格；（2）具有所要求的獨(dú)立性；（3）具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)；（4）具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)。 股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的激勵(lì)對(duì)象可以包括上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員，以及公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)激勵(lì)的其他員工，但不應(yīng)包括獨(dú)立董事。（三）獨(dú)立意見 ：（1）提名、任免董事；（2）聘任或解聘高級(jí)管理人員；（3）公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬；（4）上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；（5）獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)；（6）公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。（二）獨(dú)立董事的特別職權(quán)；如相關(guān)提議未被采納或特別職權(quán)不能正常行使，上市公司應(yīng)將有關(guān)情況予以披露。（2）具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)。[3]本文所說的獨(dú)立董事，就是上市公司獨(dú)立董事，因?yàn)楹翢o疑問法律對(duì)上市公司的公司治理要求最為嚴(yán)格，因?yàn)樯婕皩?duì)中小投資者及債權(quán)人等其他利益相關(guān)方的保護(hù)。就像企業(yè)家的成功伴隨著企業(yè)家的“原罪”被問責(zé)一樣，在獨(dú)立董事制度的完善過程中，一批精英人士的清譽(yù)和職業(yè)前程難免淪為制度演進(jìn)過程中獻(xiàn)給正義女神的祭品。但是，總體上獨(dú)立董事這一群體目前對(duì)上市公司發(fā)揮的監(jiān)督作用非常有限，難以避免外界屢有的“花瓶”之稱。需要說明的是，在證監(jiān)會(huì)執(zhí)法過程中，如其發(fā)現(xiàn)有獨(dú)立董事涉嫌刑事犯罪的行為，則有權(quán)向有關(guān)司法機(jī)關(guān)進(jìn)行移送。此時(shí)，獨(dú)立董事要想證明自身沒有過錯(cuò)，幾乎是不可能的。但是，在該判決中，人民法院的態(tài)度和立場(chǎng)非常明確，認(rèn)為“陳堅(jiān)系濰坊亞星公司獨(dú)立董事，沒有證據(jù)證明其對(duì)濰坊亞星公司的虛假陳述無過錯(cuò)，故陳堅(jiān)應(yīng)對(duì)濰坊亞星公司的虛假陳述承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。當(dāng)然，目前筆者尚未找到這方面的公開案例。民事賠償目前，我國(guó)的立法和實(shí)踐對(duì)于公司董事的民事賠償義務(wù)已經(jīng)有了框架性的規(guī)定，盡管還稱不上完善。關(guān)于2014年2015年上半年中國(guó)證監(jiān)會(huì)公布的對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行行政處罰情況，請(qǐng)見附件一的表格。根據(jù)筆者查詢證監(jiān)會(huì)2014年全年、2015年至今公開發(fā)布的行政處罰決定（含復(fù)議）文書，可以看到，獨(dú)立董事的職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)越來越高，已經(jīng)不容忽視。具體而言，雖然《上市公司獨(dú)立董事履職指引》之類的文件規(guī)定了董事的廣泛義務(wù)，但由于該等文件效力位階太低，并未規(guī)定任何不利的法律后果，從而在很大程度上消蝕了其所規(guī)定的各項(xiàng)義務(wù)的強(qiáng)制屬性?！彪S著我國(guó)公司制度改革的進(jìn)一步深入，獨(dú)立董事的監(jiān)督作用將會(huì)越來越受到重視。一方面，不能對(duì)董事求全責(zé)備，人非圣賢孰能無過，董事只要達(dá)到了普通謹(jǐn)慎的同行在同等條件下的謹(jǐn)慎和盡責(zé)程度，就不應(yīng)當(dāng)為決策造成的經(jīng)營(yíng)失敗承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。董事違反忠實(shí)義務(wù)的，其因違反忠實(shí)義務(wù)所得的收入應(yīng)當(dāng)歸入所任職的公司，并且在造成公司損失時(shí)應(yīng)當(dāng)向公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。據(jù)筆者來看，擔(dān)任獨(dú)立董事的好處大抵就是以上兩個(gè)方面了，筆者暫時(shí)想不到更多。筆者完全不贊成獨(dú)立董事不領(lǐng)取報(bào)酬，因?yàn)檫@不符合按勞分配原則。因此，理解獨(dú)立董事的法律地位，離不開證券交易所的自律性監(jiān)管規(guī)則。這一頒布于2001年的規(guī)定，是目前關(guān)于中國(guó)獨(dú)立董事制度最重要的文件。關(guān)于獨(dú)立董事的法律法規(guī)[2]獨(dú)立董事是符合一定條件的自然人在公司組織中擔(dān)當(dāng)?shù)囊环N法律身份，而任何一種法律身份都對(duì)應(yīng)著相關(guān)的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。理解獨(dú)立董事的含義，關(guān)鍵是理解“獨(dú)立”二字獨(dú)立董事不同于一般的董事，完全在于“獨(dú)立”二字。一、什么是獨(dú)立董事獨(dú)立董事首先是董事，是董事之一種顧名思義，獨(dú)立董事是董事之一種。在此之前的2012年，“中關(guān)村”曾經(jīng)提出“科技地產(chǎn)+醫(yī)藥”的發(fā)展戰(zhàn)略，并進(jìn)行了實(shí)施推進(jìn)。盡管如此，我們也不能否認(rèn)張國(guó)立不具備獨(dú)立董事的任職資格，但是總還是覺得有些怪怪的。2008年9月6日，在其不再擔(dān)任該公司形象代言人一個(gè)月之后，原本與希努爾男裝再無關(guān)系的張國(guó)立搖身一變，在希努爾男裝創(chuàng)立大會(huì)暨第一次股東大會(huì)上，當(dāng)選為新增加的獨(dú)立董事，任職期從2008年9月至2011年9月?！驹?jīng)有人談起曾有交通廳黨組書記擔(dān)任上市公司獨(dú)董的案例，原來就是這家，當(dāng)然人家已經(jīng)離職之后擔(dān)任獨(dú)董并無不妥。資料顯示，公司現(xiàn)任獨(dú)董李安的任職資格存在兩處明顯瑕疵。8）上市公司向獨(dú)立董事提供的資料上市公司及獨(dú)立董事本人應(yīng)當(dāng)至少保存5年。3）交易所五個(gè)交易日內(nèi)進(jìn)行審核，對(duì)于交易所提出異議的獨(dú)立董事候選人，不得將其提交股東大會(huì)選舉為獨(dú)立董事?！局毕涤H屬是指配偶、父母、子女等；主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等】其他資格規(guī)定：公務(wù)員：公務(wù)員因工作需要在機(jī)關(guān)外兼職，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并不得領(lǐng)取兼職報(bào)酬。獨(dú)立董事應(yīng)獨(dú)立于所受聘的公司及其主要股東，不得在上市公司擔(dān)任除獨(dú)立董事外的其他任何職務(wù)。獨(dú)立董事行使職權(quán)應(yīng)取得全體獨(dú)立董事二分之一以上同意。2）獨(dú)立董事的提名人在提名前應(yīng)當(dāng)征得被提名人的同意。4）獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職，應(yīng)向董事會(huì)提交書面辭職報(bào)告，如因辭職導(dǎo)致公司獨(dú)立董事比例低于最低要求時(shí)辭職報(bào)告在下任獨(dú)立董事填補(bǔ)缺額后生效。如屬于需要披露的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)將獨(dú)立董事的意見予以公告，獨(dú)立董事意見分歧無法達(dá)成一致時(shí)董事會(huì)應(yīng)將各獨(dú)立董事的意見分別披露。根據(jù)國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議的決定，湖南省有關(guān)部門對(duì)事故發(fā)生負(fù)有責(zé)任的原廳長(zhǎng)李安行政記大過、黨內(nèi)警告。希努爾男裝的招股說明書顯示，張國(guó)立先生，本公司獨(dú)立董事，正高級(jí)教授，國(guó)家一級(jí)演員。”“也不能完全說是花瓶，換個(gè)角度來看，張國(guó)立以其在演藝圈的豐富經(jīng)驗(yàn)或許對(duì)上市公司的品牌和形象建設(shè)有所幫助。博暉創(chuàng)新及大安制藥公司董事會(huì)對(duì)楊忠東先生在任職期間為大安制藥所做的貢獻(xiàn)表示衷心感謝，對(duì)楊忠東先生的不幸去世表示沉痛哀悼，并向其家人表示深切慰問！楊忠東先生的去世未導(dǎo)致大安制藥董事會(huì)成員低于法定人數(shù)。據(jù)筆者了解，很多人在擔(dān)任獨(dú)立董事時(shí)，對(duì)獨(dú)立董事這一角色涉及的權(quán)利和義務(wù)并不清楚，而是概括性地認(rèn)為擔(dān)任獨(dú)立董事是一種地位和身份的象征，是一個(gè)“美差”。根據(jù)《公司法》第一百零八條、第四十六條[1]，董事組成董事會(huì)，董事會(huì)對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)，代表股東利益行使《公司法》及公司章程規(guī)定的各項(xiàng)職權(quán)，對(duì)公司經(jīng)營(yíng)中的重大事項(xiàng)做出決策。獨(dú)立董事之區(qū)別于一般董事，也就僅僅在于其比一般董事在決策時(shí)更加客觀、中立，更加注重中小投資者利益的保護(hù)。這一規(guī)定遲早會(huì)出臺(tái)，對(duì)其具體內(nèi)容和制度框架，我們拭目以待。無論其約束力來源如何，這些自律性監(jiān)管規(guī)則確有一種“準(zhǔn)法”的性質(zhì)，對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)頒布的法律法規(guī)構(gòu)成一種補(bǔ)充和細(xì)化。除上述津貼外，獨(dú)立董事不應(yīng)從該上市公司及其主要股東或有利害關(guān)系的機(jī)構(gòu)和人員取得額外的、未予披露的其他利益。擔(dān)任獨(dú)立董事，對(duì)他們而言，一方面是一種榮譽(yù)性的身份，另一方面也是個(gè)人在職業(yè)發(fā)展上進(jìn)一步提升的一個(gè)途徑?！倍铝x務(wù)依法可以分為兩大類，即忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。關(guān)于董事勤勉義務(wù)的一般性規(guī)定對(duì)于勤勉義務(wù)，我國(guó)《公司法》僅在第一百四十七條第一款概括性的提及，而沒有給出一個(gè)明確的定義，沒有進(jìn)行任何詳細(xì)的解釋或說明。[4]判斷董事是否履行了勤勉義務(wù)，是一個(gè)綜合性的價(jià)值衡量過程，沒有一個(gè)確定無疑的公式化的操作辦法。由于目前我國(guó)法律法規(guī)對(duì)于獨(dú)立董事行為的規(guī)制分為很多層級(jí)，各個(gè)層級(jí)的規(guī)范性文件在約束力上不可同日而語，我們有必要在討論法律風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，對(duì)這些文件進(jìn)行效力上的區(qū)別對(duì)待。毫無疑問這兩個(gè)禁止性規(guī)定均應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶袷?。?shí)際上，由于上市公司內(nèi)部治理非常復(fù)雜，獨(dú)立董事作為外部專業(yè)人士，尤其是對(duì)于那些非法律或財(cái)務(wù)背景的獨(dú)立董事，要想發(fā)現(xiàn)上市公司在關(guān)聯(lián)交易、對(duì)外擔(dān)保方面的違規(guī)行為，有效監(jiān)督上市公司的信息披露行為，很多情況下幾乎是不可能的。在舉證責(zé)任方面，需要上市公司及獨(dú)立董事自己來證明自己已經(jīng)盡到了勤勉履職的要求，如無法證明，則不能免責(zé)。通常情況下，公司本身不會(huì)做出對(duì)獨(dú)立董事追究民事責(zé)任的決定。筆者見到山東省濟(jì)南市中級(jí)人民法院作出的（2013）濟(jì)商初字第249號(hào)、251號(hào)、253號(hào)民事判決書，是中小投資者向獨(dú)立董事提起民事賠償之訴的典型案例。這一點(diǎn)，需要引起注意。獨(dú)立董事的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)確實(shí)需要引起大家的高度重視，因?yàn)檫@是獨(dú)立董事履職的“高壓線”，一刻都不能觸碰。另外，在針對(duì)獨(dú)立董事提起的有關(guān)民事賠償訴訟中、在針對(duì)獨(dú)立董事的行政調(diào)查程序中、乃至在針對(duì)獨(dú)立董事的刑事偵查程序中，相關(guān)獨(dú)立董事是否違反了《股票上市規(guī)則》、《上市公司規(guī)范運(yùn)作指引》等證券交易所自律監(jiān)管規(guī)定，同樣對(duì)認(rèn)定其是否充分履行了忠實(shí)和勤勉義務(wù)、是否具有故意或過錯(cuò)，有著極為關(guān)鍵的作用，從而間接影響?yīng)毩⒍驴赡艹袚?dān)的民事賠償責(zé)任和行政處罰責(zé)任及刑事責(zé)任。相信今后隨著我國(guó)法律關(guān)于上市公司治理結(jié)構(gòu)的完善，獨(dú)立董事將在監(jiān)督上市公司遵守“游戲規(guī)則”方面發(fā)揮更大的作用。[2]需要說明，在我國(guó)，“法律”或“法律法規(guī)”具有多層次的含義，在不同語境之下其含義是不同的。鑒于此，我們同意公司開展融資租賃業(yè)務(wù)。（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員。（4）提議召開董事會(huì)。、免職與辭職（1）獨(dú)立董事如果連續(xù)3次未親自出席董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。專門委員會(huì)成員全部由董事組成，其中審計(jì)委員會(huì)、提名委員會(huì)、薪酬與考核委員會(huì)中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人，審計(jì)委員會(huì)中至少應(yīng)有一名獨(dú)立董事是會(huì)計(jì)專業(yè)人士。【《公司法》第七十條】（2）：國(guó)有企業(yè)中層以上管理人員，不得在職工或其他非國(guó)有投資者投資的非國(guó)有企業(yè)兼職；已經(jīng)兼職的，自意見印發(fā)后6個(gè)月內(nèi)辭去所兼任職務(wù)。2）獨(dú)立董事董事會(huì)會(huì)議的，由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。11）獨(dú)立董事認(rèn)為有可能損害中小股東合法權(quán)益的事項(xiàng)。其次，現(xiàn)代投資還曾表示，李安沒有“受過證監(jiān)會(huì)及其他有關(guān)部門的處罰或證券交易所的懲戒”?！浚ǘ┫Ｅ瑺柊咐袊?guó)證監(jiān)會(huì)7月26日晚間公告稱，主板發(fā)審委定于7月30日召開2010年第117次工作會(huì)議，審核希努爾男裝股份有限公司的首發(fā)申請(qǐng)?！跋Ｅ瑺柲醒b的獨(dú)董構(gòu)成與證監(jiān)會(huì)的相關(guān)規(guī)定并不沖突，張國(guó)立的獨(dú)董資格可以成立。】第四篇：上市公司獨(dú)立董事制度上市公司獨(dú)立董事制度一、相關(guān)法律法規(guī)所謂獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其