【正文】 ? （二）特征? 行為主體包括行賄者和受賄者? 行為人以排斥商業(yè)競爭為目的? 商業(yè)賄賂行為是以不正當?shù)姆绞竭M行的。? （二）危害性? 損害商業(yè)秘密權利人的合法權利? 擾亂社會公平競爭秩序? 阻礙技術進步和遏制創(chuàng)新的積極性第六節(jié) 不正當有獎銷售行為? ? 一、有獎銷售的定義? 所謂有獎銷售是指經營者為了競爭的目的，在銷售商品或提供服務時，向購買者提供物品、金錢或者其他經濟上的利益的經營行為。? 注意：保密性又可分為主觀保密和客觀保密兩個方面? 大陸法系國家比較重視保密措施的主觀性，即只要企業(yè)主觀上采取了這些措施，如簽訂保密合同、制定了限制進入工場和設備附近、與商業(yè)秘密有關的現(xiàn)場等制度，就可以認為是形成了商業(yè)秘密。? 它們之間的不同在于： 首先 ，引人誤解的虛假宣傳是經營者對自己的產品自行或委托他人進行的虛假宣傳，商業(yè)誹謗是經營者捏造和散布虛假事實對競爭對手的商品所作的不實宣傳。? 詆毀性比較廣告的形式? （ 1）針對特定對象的比較，如 “某產品是某產品的更新?lián)Q代產品 ”? （ 2）頂級廣告，即不特指某一產品，而是使用頂級比較語言如 “最好 ”、 “全國唯一 ”等? 四、相關概念辨析? 湖北某小酒廠生產一種白酒產品后，擅自在該白酒酒瓶的顯著位置表明 “本產品為四川五糧液集團榮譽出品字樣 ”，實際上該酒廠與五糧液集團根本不存在任何關系。? 注意理解 “他人 ”、 “知名 ”、 “特有 ”等名詞? 后果的誤導性? 假冒、仿冒者都不希望以自己的真實身份從事市場交易活動，其從事相關行為的目的就在于使交易對方對其提供的商品或服務產生混淆或誤解，從而將其所提供的商品或服務當作是被混淆的他人的、知名的商品或服務而接受。? 二、混淆行為的表現(xiàn)形式? （一）假冒他人經法定程序獲得的外部標識? 定義：? 是指不經任何授權，擅自使用其他經營者經過法定程序獲得的外部標識的行為，包括經注冊登記合法享有的注冊商標、企業(yè)商號名稱、服務標記等商業(yè)標識? 類型? （ 1）假冒他人的注冊商標行為? （ 2）假冒他人（或企業(yè)）姓名權（或名稱權）行為? （二）擅自使用知名商品的商業(yè)標識導致市場混淆的行為? 定義：是指擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成與他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品的行為。? 其主要表現(xiàn)為政府及其所屬部門限定他人與其指定的市場主體進行交易，或使得這些經濟實體在同一市場中與其他經濟實體相比處于更加優(yōu)越的特權地位。? ②審查期間，經營者不得集中? ③延長審查期限的情形? i、經營者同意延長的? ii、經營者提交的文件、資料不準確，需要進一步核實的? iii、經營者申報后有關情況發(fā)生重大變化的。通過成文法明確規(guī)定了企業(yè)在合并審批中享有 “效率抗辯權 ”。? 實踐中，一般以高于相關市場產品價格的 5%作為 “價格差異顯著 ”的判斷標準。但過度的企業(yè)破產又會引發(fā)嚴重失業(yè)及社會不穩(wěn)定等眾多的社會問題。? 人事控制是指公司的人事財務或業(yè)務經營受其他公司的控制，從而納入其他企業(yè)運行軌跡的企業(yè)結合形式? 二、企業(yè)合并的消極意義與積極意義? （一）消極意義? 企業(yè)合并的消極作用主要體現(xiàn)在其對競爭的不利影響方面。? （二）豁免的判斷標準? 將競爭可以實現(xiàn)的利益與一定程度的限制競爭而實現(xiàn)的利益相比較，如果后者大于前者，如更有利于國家產業(yè)政策的發(fā)展，或消費者從這樣的壟斷協(xié)議中可以得到更多的利益，那么這樣的協(xié)議便屬于可豁免的范圍。? 知識延伸：本身違法原則起源于英國 18世紀的判例， 19世紀末在 “美國訴艾迪斯頓管材和鋼鐵公司案 ”中方正式得以確認。? 注：這種協(xié)議不限于企業(yè)間的正式書面協(xié)議，還包括非書面的聯(lián)合行為合意，如通過行業(yè)協(xié)會間作出的決定、經營者之間通過往來信件、數(shù)據電文或資料信息的交換等形式形成的彼此間互不競爭的約定等? 二、限制競爭協(xié)議的形式? （一）橫向限制競爭協(xié)議? 固定價格的協(xié)議? 是指具有競爭關系的行為人通過協(xié)議、決議或者協(xié)同行為來確定、維持或者改變價格的行為，在我國也稱為價格聯(lián)盟。? 補充：差別待遇行為在經濟學上被稱為 “價格分歧 ”或 “價格歧見 ”（ Price Discrimination），即 “同樣的商品，同樣的成本以不同的價格予以出售 ”? 在經濟學看來，實行價格分歧是企業(yè)獲利的唯一途徑，即如果企業(yè)實行 “不二價 ”，其一定是會虧本的。? 一、市場支配地位及其確立? （一）市場支配地位? 支配地位？? 市場支配地位是指，企業(yè)在市場中對交易價格和交易條件能夠獨立決策而無須考慮其他經營者，并足以影響市場競爭的優(yōu)勢地位。 第二章 壟斷及其法律規(guī)制? 第一節(jié) 反壟斷法概述? 一、壟斷的定義與危害? （一）定義? 思考：反壟斷法中的 “壟斷 ”究竟是一個名詞還是一個動詞？? 結構主義? “如果一個企業(yè)是其產品的唯一的賣者，而其產品并沒有相近的替代品，這個企業(yè)就是壟斷 ”（曼昆， 《 經濟學原理 》 ）? 結構主義的基本邏輯：? 市場資源配置效率受影響 過度的壟斷 ? 市場力量的集中? 高集中率一定導致低市場效率？? 行為主義? 出發(fā)點：高集中率不一定導致低市場效率? 對于效率的追求是導致壟斷地位產生的根本原因。? 另一方面，原告是完全民事行為能力人，其應知道操作間不可隨意進入，其在看見操作間貼有 “顧客止步 ”標志并經過服務員阻止之后仍自行闖入所造成的損害，自身也有過錯，故原告也應自行承擔部分責任第五節(jié) 消費者義務? 思考：消法中消費者是否應當承擔一定的法律義務？第六節(jié) 法律責任? 《 消法 》 第 49條： “經營者提供商品或服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或接受服務的費用的一倍 ”? 思考： 2022年 6月安徽匯通商廈的商家為表明其協(xié)力打假的決心，公開向廣大消費者承諾不賣假貨，莊重承諾 “假一罰十 ”。? 換季商品 ,概不退換．該規(guī)定無效? 案例 2：? 2022年 6月，李女士到某鋼琴城購買鋼琴。? （ 1995年國家經貿委、技術監(jiān)督局、工商局、財政部聯(lián)合公布了包括自行車、電視機、攝像機在內的 18種法定 “三包 ”的商品目錄）? 其二，經營者應嚴格履行其與消費者之間約定的售后服務的義務。經營者對消費者就其提供的商品或服務的質量和使用方法等問題提出的詢問，應當作出真實、明確的答復。主要是對國家機關及其工作人員在消費者保護工作中的違法失職行為進行監(jiān)督。? 最后，消費者的結社權應依法行使。在消費性交易中，就是指消費者獲得的商品或服務應與其支付的貨幣價值相當。即消費者的財產不受損失的權利。? （ 3）消費者所消費的商品或服務是其自己或他人通過一定方式從經營者處所獲得的。? 危害消費者權益的行為，并不僅僅針對某一具體的消費者，而是針對不特定的多數(shù)消費者，這就決定了這類問題單靠消費者個人是無法徹底克服的，因而需要國家運用法律從社會整體利益的層面出發(fā)來進行相應干預。因此本章若未特別聲明都是采用消費者保護法的廣義而論。? 需注意：? （ 1）消費者不僅包括購買商品和服務的人，還包括使用商品或接受服務的人。（ 《 消費者權益保護法 》 第 7條規(guī)定：消費者在購買、使用產品和接受服務時，享有人身、財產不受損害的權利。? （ 3）法理依據：? 克服消費領域的信息不對稱? 消費者的選擇權? （ 1）定義? 消費者的選擇權是指消費者根據自己的意愿自主地選擇其購買的商品及接受的服務的權利。? （ 2）消費者可能遭受到的損害的類型? 第一，因經營者未采取必要的安全防范措施或為提供必要的安全設施而導致的消費者損害。? （ 2）內容? 首先，消費者的人格權不受侵犯? 其次，消費者的民族風俗習慣受到尊重? 注意：消費者的受尊重權乃一項法定權利，經營者不得擅自任意剝奪（如北京某商場曾在店內懸掛 “本商場有權搜查顧客攜帶的包袋 ”的告示）? 消費者的監(jiān)督權? （ 1）定義：? 消費者的監(jiān)督權是指消費者對于商品和服務以及消費者保護工作進行監(jiān)察和督導的權利。對可能危及人身、財產安全的商品和服務，應當向消費者作出真實的說明和明確的警示，并說明和標明正確使用商品或接受服務的方法，以及防止危害發(fā)生的方法。? （七）商品、服務品質擔保的義務? 《 消費者權益保護法 》 第 22條 “經營者應當保證在正常使用商品或者接受服務的情況下其提供的商品或服務應當具有的質量、性能、用途和有效期限；但消費者在購買該商品或接受該服務前已經知道其存在瑕疵的除外。２、經營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費者合法權益應當承擔的民事責任。劉某不信，待服務員離開后，徑直穿過操作間來到后院，豈知后院設有一污水井，當時燈光昏暗，劉某未能注意，結果落入井中，造成小腿骨折。? （ 2）由于經營者售作出 “假一賠十 ”的允諾違反了 《 消法》 第 49條的規(guī)定，不具有法律上的效力，因此，此類案件不適用 《 消法 》 第 49條，經營者只承擔一般的瑕疵擔保責任，而不承擔懲罰性賠償責任。（但是不排除特定情況下政府或行業(yè)協(xié)會成為反壟斷的規(guī)制主體）? 反壟斷法規(guī)制的行為是反競爭的行為。? 亦即要求是在同一市場、同一區(qū)域、大致相同的時間段內進行判斷。不接受則無法購買原產品? 必須對市場競爭構成實質性影響。? （二）縱向限制競爭協(xié)議? 是指占有市場支配地位的企業(yè)強制性地要求與其有供應關系的經營者簽署強制性的限制競爭協(xié)議的行為。? （三）本身違法原則與合理原則在現(xiàn)實中的適用? 對于固定價格協(xié)議、劃分市場和消費者的協(xié)議、控制生產或銷售數(shù)量的協(xié)議以及聯(lián)合抵制協(xié)議，各國大多采用 “本身違法原則 ”，除此之外的限制競爭協(xié)議采用合理原則來加以判斷。? （二）類型? 資產轉移型合并? 資產轉移型合并即公司法意義上的合并，它又可以分為橫向合并、縱向合并與混合合并? 橫向合并是指生產相同產品的生產者之間的合并或者經營相同產品的銷售者之間的合并。? 具體講，橫向合并可以集中使用日常行政開支和統(tǒng)一行使行政職能，可以通過實現(xiàn)較細的勞動分工，來提高員工的生產經營熟練程度，降低員工的培訓費用，減少廢品，縮短單位產品的生產時間；垂直合并使供應、銷售和生產環(huán)節(jié)得到更好的調整和配合，從而可以使產品流轉的中間環(huán)節(jié)及交易成本縮減；混合合并使多樣化的綜合生產經營成為可能，從而可以分散經營風險，并在市場發(fā)生變化時以較低的成本實現(xiàn)生產經營重點的轉移。? 三、對企業(yè)合并的法律控制? （一）關于企業(yè)合并控制的標準? 對企業(yè)合并的發(fā)壟斷法控制的最終標準應當是社會的整體效益是否得到增進。? （歐盟 《 合并條例 》 規(guī)定：如果一項合并創(chuàng)設或者加強市場支配地位，從而使得共同市場或者共同市場中的一大部分有效競爭受到實質妨礙，該合并得宣布與共同市場不一致而不被批準）? 合并控制標準的效率化趨勢? 隨著反壟斷法對效率目標的追求，各國對企業(yè)合并的控制逐漸轉移到以 “效率 ”為標準上來：? ①美國。? 免于申報的經營者集中? （ 1）參與集中的一個經營者擁有其他每個經營者50%以上有表決權的股份或資產的? （ 2）參與集中的每個經營者 50%以上有表決權的股份或資產被同一個未參與集中的經營者擁有的? 申報應提交的文件、資料? （ 1）申報書? （ 2）集中對相關市場競爭狀況影響的說明? （ 3）集中協(xié)議? （ 4）經審計的上一年度財務報告? （ 5）其他? 兩步審查機制? （ 1）初步審查