【正文】 　　《公司法》第73條規(guī)定：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：　?。?）發(fā)起人符合法定人數(shù)發(fā)起人，即公司的創(chuàng)辦人。馬克思說(shuō)：“假如必須等待積累去使某些單個(gè)資本增長(zhǎng)到能夠修建鐵路的時(shí)候，那末恐怕直到今天世界上還沒(méi)有鐵路。　?。?）總資本均分等額，股票是股份的表現(xiàn)形式。在公司中，股東的個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司的財(cái)產(chǎn)相分離，只有公司才以公司本身的全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)負(fù)責(zé)。三、股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)　　1．股份有限公司及其特征　　股份有限公司，是西方規(guī)模最大的公司企業(yè)，絕大多數(shù)跨國(guó)公司都采取這種形式。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)，由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門從董事會(huì)成員中指定?！豆痉ā访鞔_規(guī)定：國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，因?yàn)楣蓶|只有一人即國(guó)家；須設(shè)立董事會(huì)，并且由國(guó)家授權(quán)機(jī)構(gòu)或部門委派人員和職工代表共同組成；設(shè)立經(jīng)理，實(shí)行聘任制；但沒(méi)有明確規(guī)定是否應(yīng)設(shè)立監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事。《公司法》第65條規(guī)定：“國(guó)有獨(dú)資公司的公司章程由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門依照本法制定，或者由董事會(huì)制訂，報(bào)國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門批準(zhǔn)。”　　10．國(guó)有獨(dú)資公司及其特征　　國(guó)有獨(dú)資公司是中國(guó)公司法特別規(guī)定的一種有限責(zé)任公司。”　　此外，《公司法》第61條規(guī)定：董事、經(jīng)理不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職的公司同類的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。董事、經(jīng)理不得將公司資產(chǎn)以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立帳戶存儲(chǔ)?！　　豆痉ā穼?duì)有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事和經(jīng)理的義務(wù)有如下規(guī)定：　　《公司法》第59條：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀私利?！　　豆痉ā穼?duì)有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理的選任限制如下：　　《公司法》第57條規(guī)定：有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理：　?、贌o(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力；　　②因犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被處以刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年；或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；　?、蹞?dān)任因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；　　④擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；　?、輦€(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?！　?．工會(huì)及職工的權(quán)利和地位　　《公司法》特別規(guī)定了工會(huì)、職工在有限責(zé)任公司內(nèi)的權(quán)利和地位，這是根據(jù)中國(guó)的現(xiàn)實(shí)情況作出的規(guī)定，反映中國(guó)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)重視職工權(quán)益保護(hù)的特點(diǎn)?！　「鶕?jù)《公司法》第52條規(guī)定，監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生，由股東選出的通過(guò)股東會(huì)選舉決定人選。對(duì)于有限責(zé)任公司，監(jiān)事會(huì)在西方公司法中被視為公司的任意機(jī)關(guān)，即可以設(shè)置也可以不設(shè)置，或達(dá)到一定的條件才必須設(shè)置?！　、公司經(jīng)理　　公司經(jīng)理或總經(jīng)理，是有限責(zé)任公司負(fù)責(zé)并控制公司及其分支機(jī)構(gòu)各生產(chǎn)部門或其它業(yè)務(wù)單位的高級(jí)職員，對(duì)公司事務(wù)進(jìn)行具體管理，并能全權(quán)代表公司從事交易活動(dòng)。”　　對(duì)于董事會(huì)會(huì)議決議，與股東會(huì)一樣，也分為普通決議和特別決議?！边@與西方公司法對(duì)董事的任期無(wú)限制性的規(guī)定是相適應(yīng)的，有利于董事會(huì)組成人員的穩(wěn)定及調(diào)動(dòng)董事的積極性，在工作中對(duì)公司勤懇敬業(yè)。董事會(huì)中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。作為規(guī)定公司方向及重要事項(xiàng)、組織機(jī)構(gòu)原則的公司章程，是公司各部門權(quán)利、義務(wù)、職責(zé)的規(guī)定，其修改決議，為公司股東會(huì)的特別決議，須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。⑧對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議權(quán)；對(duì)于有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本的增減須經(jīng)2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)才能使決議生效?！边@樣規(guī)定，便于股東了解和查閱，利于防止糾紛的發(fā)生和股東權(quán)利的保障。股東會(huì)的決議分普通決議和特別決議，其各自范圍由公司法或公司章程具體確定。另外還規(guī)定：有限責(zé)任公司，股東人少和不設(shè)董事會(huì)的，執(zhí)行董事依章程規(guī)定行使職權(quán)?！　。?）股東會(huì)的通知和召集　　召集股東會(huì)，應(yīng)該提前通知。《公司法》第37條規(guī)定：“有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成，股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)?！　《聲?huì)是由股東會(huì)選舉出來(lái)的有限責(zé)任公司的常設(shè)執(zhí)行機(jī)構(gòu)。轉(zhuǎn)讓出資后，在股東名冊(cè)上要進(jìn)行變更登記?！　、诔鲑Y的義務(wù)　　股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自應(yīng)認(rèn)繳的出資額?！　、薇頉Q權(quán)　　由全體股東組成的股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，股東有權(quán)在股東會(huì)議上作出表決。如表決權(quán)，請(qǐng)求召開股東會(huì)，查閱會(huì)計(jì)表冊(cè)等權(quán)利?！　「鶕?jù)《公司法》第31條規(guī)定：有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)。《公司法》第227條規(guī)定：“依照本法履行審批職責(zé)的有關(guān)主管部門，對(duì)符合法定條件的申請(qǐng)，不予批準(zhǔn)的，或者公司登記機(jī)關(guān)對(duì)符合法定條件的申請(qǐng)，不予登記的，當(dāng)事人可以依法申請(qǐng)復(fù)議或者提出行政訴訟。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！　。?）公告，簽發(fā)出資證明書。如聯(lián)邦德國(guó)公司法對(duì)設(shè)立有限責(zé)任公司的程序規(guī)定如下：（1）由公司創(chuàng)辦人訂立公司章程，協(xié)議并公證；（2）由創(chuàng)辦人認(rèn)購(gòu)全部股本；（3）由創(chuàng)辦人至少支付所認(rèn)股份票面值25％的現(xiàn)金；（4）一次付清以實(shí)物作為對(duì)價(jià)的股份的票面值；（5）任命公司經(jīng)理；（6）公司章程及創(chuàng)辦人協(xié)議存放工商管理局備案?！　」镜姆ǘù砣嗽谟邢挢?zé)任公司是指董事長(zhǎng)或執(zhí)行董事?！　。?）股東轉(zhuǎn)讓出資的條件　　有限責(zé)任公司是人合公司，股東人數(shù)有限，為保障經(jīng)營(yíng)的順利進(jìn)行，往往對(duì)出資的轉(zhuǎn)讓有嚴(yán)格的限制，須經(jīng)過(guò)半數(shù)或大多數(shù)全體股東的同意并在公司登記。　?。?）股東的出資方式和出資額　　股東的出資方式，應(yīng)以財(cái)產(chǎn)出資為限，可是金錢或物，也可以是財(cái)產(chǎn)權(quán)，但不得以勞務(wù)和信用出資?！　。?）公司的經(jīng)營(yíng)范圍　　經(jīng)營(yíng)范圍反映了有限責(zé)任公司的權(quán)利能力和行為能力的廣度和深度。有穩(wěn)定而不能隨時(shí)變換的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，公司才能進(jìn)行生產(chǎn)，公司的經(jīng)營(yíng)才能開展，必須具備一定的生產(chǎn)設(shè)備，一批技術(shù)工人及管理規(guī)則，才可能進(jìn)入實(shí)質(zhì)的生產(chǎn)階段，公司的運(yùn)作也才有可能正常而且順利地進(jìn)行。即要求有限責(zé)任公司必須選定自己的名稱，以保障公司及公司交易對(duì)方的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。這些內(nèi)容從根本上決定了公司的組織原則，業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)范圍和方式以及公司的發(fā)展方向，是書面的公司的組織和行動(dòng)的準(zhǔn)則?！　√囟ㄐ袠I(yè)的有限責(zé)任公司注冊(cè)資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定?！币簿褪钦f(shuō)，一般情況下，2個(gè)以上50個(gè)以下自然人或法人可以共同出資設(shè)立有限責(zé)任公司。若要進(jìn)行股東出資的轉(zhuǎn)讓，必須經(jīng)大多數(shù)股東一致同意批準(zhǔn)，并在公司登記；對(duì)欲轉(zhuǎn)讓的股份，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。有限責(zé)任公司則以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。在英國(guó)稱為limited liability pany，在美國(guó)稱為close corpora－tion，在西歐稱為private pany。這一時(shí)期的公私合營(yíng)企業(yè)采取的實(shí)際上是股份有限公司的形式。宣統(tǒng)二年（1910年），清農(nóng)工商部對(duì)原《公司律》加以修訂，定名為《商律草案》，其中公司律334條，未及議決，清朝滅亡?！　“垂緦?duì)公司的從屬性來(lái)劃分，公司可劃分為母公司和子公司?？毓晒居袃煞N形式，一種是純粹控股公司，其設(shè)立目的只是為了控制其它公司的股份而不經(jīng)營(yíng)其它業(yè)務(wù)，通過(guò)股權(quán)控制來(lái)影響股東大會(huì)和董事會(huì)，決定被控制公司的重大決策和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，實(shí)現(xiàn)其控制意圖；一種是混合控股公司，它除了進(jìn)行股權(quán)控制外，本身也進(jìn)行直接的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)?！豆痉ā穼?duì)此作了規(guī)定。根據(jù)《公司法》第11條第3款規(guī)定：“公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記?！　　豆痉ā返?1條第1款規(guī)定：“設(shè)立公司必須依照本法制定公司章程。而不具備公司條件的企業(yè)隨意標(biāo)明某種公司字樣將視為非法組織承擔(dān)應(yīng)有法律責(zé)任。另外，《公司法》第17條規(guī)定：“公司中中國(guó)共產(chǎn)黨基層組織的活動(dòng)，依照中國(guó)共產(chǎn)黨章程辦理?！钡?條規(guī)定：“國(guó)有企業(yè)改建為公司，必須依照法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件和要求，轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制，有步驟地清產(chǎn)核資，界定產(chǎn)權(quán)，清理債權(quán)債務(wù)，評(píng)估資產(chǎn)，建立規(guī)范的內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)。當(dāng)然，登記主義作為一項(xiàng)原則，也有例外，即法律、行政法規(guī)規(guī)定有限責(zé)任公司的設(shè)立必須經(jīng)政府有關(guān)部門審批的，必須在申請(qǐng)公司登記前履行報(bào)批手續(xù)?！睂?duì)股東的權(quán)利和地位作了高度概括。”同時(shí)《公司法》第15條、第16條還特別規(guī)定：“公司必須保護(hù)職工的合法權(quán)益，加強(qiáng)勞動(dòng)保護(hù)，實(shí)現(xiàn)安全生產(chǎn)?！睂?duì)公司的法律地位作了高度概括。coc2　　3．公司的種類　　根據(jù)中國(guó)《公司法》第2條、第3條的規(guī)定，《公司法》所調(diào)整的公司是指依照《公司法》在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式的公司?！　。?）公司是經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體的一種高級(jí)形式。A　　2．公司的概念與特征　　公司，這一西方社會(huì)的產(chǎn)物?！豆痉ā返某雠_(tái)和實(shí)施，是中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)的一件大事，為中國(guó)企業(yè)走向現(xiàn)代化提供了最直接的法律依據(jù)。但愿這套叢書能為讀者學(xué)習(xí)和認(rèn)識(shí)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法制提供幫助，以實(shí)現(xiàn)全體作者和編委的初衷。這些法律、法規(guī)對(duì)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立和完善，對(duì)進(jìn)一步深入改革和開放，以及與國(guó)際慣例接軌都有著十分重要的意義。　　為了幫助廣大讀者學(xué)習(xí)和理解公司法的精神和內(nèi)容，由汪艷生、莫幸燕律師根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》編寫了本書。所謂現(xiàn)代企業(yè)制度，是指適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)需要，產(chǎn)權(quán)清晰、責(zé)任明確、政企分開、管理科學(xué)的企業(yè)制度。再以后，清政府、北洋政府和國(guó)民黨官僚資本也相繼創(chuàng)辦了公司，在民族資本創(chuàng)辦企業(yè)時(shí)，也采用了公司的組織形式。這里包含兩層意思，首先，公司是企業(yè)的一種組織形式，一個(gè)國(guó)家的企業(yè)組織往往是多種形式并存，一般分為獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)。在大陸法中將公司稱為營(yíng)利性的社團(tuán)法人，正好說(shuō)明了這一特征。　　4．公司的權(quán)利和義務(wù)　　《公司法》沒(méi)有對(duì)公司的權(quán)利和義務(wù)作專章或?qū)９?jié)規(guī)定，拼棄了過(guò)去企業(yè)立法中的列舉式規(guī)定作法，避免了列舉不周延的不足。”由此可見(jiàn)，公司的權(quán)利比其他企業(yè)不僅要大，而且也更具有可操作性?！倍摇豆痉ā愤€規(guī)定了職工董事制度、職工監(jiān)事制度和重大事項(xiàng)必須聽(tīng)取職工和工會(huì)的建議的制度，充分體現(xiàn)了在社會(huì)主義制度下對(duì)職工勞動(dòng)權(quán)益的特殊保護(hù)。符合本法規(guī)定的條件的，登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。近年來(lái)在“股份制熱”中，已有不少企業(yè)濫發(fā)股票造成嚴(yán)重后果的教訓(xùn)?！　「鶕?jù)《公司法》第2章、第3章的有關(guān)規(guī)定，公司由權(quán)力機(jī)構(gòu)（股東會(huì)或股東大會(huì)）選舉產(chǎn)生管理機(jī)構(gòu)（董事會(huì)、經(jīng)理），管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)執(zhí)行權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議和決定公司的日常生產(chǎn)和管理活動(dòng)，監(jiān)督機(jī)構(gòu)（監(jiān)事、監(jiān)事會(huì)）對(duì)公司的日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督，從而形成一個(gè)相互制衡的科學(xué)管理體制?！边@一規(guī)定正好與《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》（1991年5月21日國(guó)家工商行政管理局發(fā)布）第7條規(guī)定相一致，即企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)由字號(hào)、行業(yè)或經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)、組織形式三部分依次組成。《公司法》不同于其他企業(yè)立法，特別規(guī)定了企業(yè)住所，體現(xiàn)了公司制企業(yè)的嚴(yán)肅性?！　」菊鲁逃晒竟蓶|共同制定（就有限責(zé)任公司而言）或發(fā)起人制訂、創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)（就股份有限公司而言），待公司一旦核準(zhǔn)注冊(cè)登記后，即成為公司的具有法律約束力的正式章程。它一方面允許公司按照自己意志結(jié)合自身?xiàng)l件任意選擇經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，改變了以往那種對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍限制過(guò)死的做法，但也不是絕對(duì)的放任自由，法律、法規(guī)限制的項(xiàng)目必須依法經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)才能經(jīng)營(yíng)。這是因?yàn)?，一旦投資額超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的50％，將導(dǎo)致本公司被控股，被兼并?！　墓茌犗到y(tǒng)角度看，可將公司劃分為總公司與分公司。　　另外，《公司法》第9章對(duì)外國(guó)公司來(lái)華設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的秩序和有關(guān)規(guī)定作了專門規(guī)定，這都是中國(guó)公司法在吸引外商投資上的立法舉措。　　中華人民共和國(guó)成立初，私營(yíng)企業(yè)比重很大，政務(wù)院于1950年12月29日通過(guò)了《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》，該條例規(guī)定了私營(yíng)企業(yè)的三種組織方式，即獨(dú)資、合伙和公司，同時(shí)規(guī)定了公司的五種具體組織方式，即無(wú)限公司、有限公司、兩合公司、股份有限公司和股份兩合公司。以后為配合公司清理整頓和企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制，1992年5月15日國(guó)家經(jīng)濟(jì)體制改革委員會(huì)發(fā)布《股份有限公司規(guī)范意見(jiàn)》和《有限責(zé)任公司規(guī)范意見(jiàn)》?！　。?）股東僅就其出資額為限對(duì)公司擔(dān)責(zé)。公司的股份不允許在證券交易所公開出售，所以又稱“不上市公司”?！　?．有限責(zé)任公司的設(shè)立條件　　有限責(zé)任公司的設(shè)立，是指有限責(zé)任公司成立并取得法人資格的一系列法律行為。有限責(zé)任公司必須自己擁有并達(dá)到法定的最低注冊(cè)資本額，才能保證生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的順利進(jìn)行，才能進(jìn)行債務(wù)和風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)。世界各國(guó)的有關(guān)公司的立法都規(guī)定公司必須有章程，這是公司設(shè)立的要件，也是有限責(zé)任公司設(shè)立的必須程序?！　」菊鲁痰膬?nèi)容叫記載事項(xiàng)，一般公司立法中都有明確規(guī)定，包括絕對(duì)記載事項(xiàng)，如公司的名稱、經(jīng)營(yíng)范圍、公司所在地、股東情況、資本總額、每股出資額及各股東出資額、董事情況等，還有相對(duì)記載事項(xiàng)，如股東會(huì)的召集和決議方法、股東表決權(quán)的計(jì)算方法、解散事由的具體規(guī)定等；以及任意記載事項(xiàng)。中國(guó)公司法亦然。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。作為股東的自然人或法人的姓名或名稱的記載，便于聯(lián)系與查詢?！豆痉ā返?08條還規(guī)定：公司的發(fā)起人、股東未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，欺騙債權(quán)人和社會(huì)公眾的，責(zé)令改正，處以虛假出資金額5％以上10％以下的罰款。　?。?）公司的法定代表人　　公司作為一個(gè)法人，它本身不能直接進(jìn)行活動(dòng)，其具體業(yè)務(wù)的執(zhí)行是由自然人來(lái)實(shí)現(xiàn)的，法定代表人以公司的名義對(duì)外代表公司進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)活動(dòng)。每一個(gè)有限責(zé)任公司，有權(quán)利根據(jù)公司的實(shí)際情況，在章程中規(guī)定自己要求或愿意達(dá)到的一些標(biāo)準(zhǔn)、事項(xiàng)和內(nèi)容?！　。?）向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記；發(fā)起人應(yīng)提交公司登記申請(qǐng)書、公司章程、驗(yàn)資證明、批準(zhǔn)文件等資料?！豆痉ā返?06條規(guī)定：違反公司法規(guī)定，辦理公司登記時(shí)虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，責(zé)令改正，對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本的公司，處于虛報(bào)注冊(cè)資本金額5％以上10％以下的罰款；對(duì)提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的公司，處以1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記?！豆痉ā返?25條規(guī)定：公司成立