【正文】 ”、“議 能”、“議功”、“議貴”、“議勤”、“議賓”。在刑法適用上，凡制服愈近，以尊犯 卑，處罰越輕，而以卑犯尊，處罰越重。 6． 訴訟制度： 1） 上訴直訴制度的改進，西晉已經(jīng)在朝堂外設(shè)立“登聞鼓”。 （ 4） 式：各級行政組織活動的規(guī)則，上下級之間的公文程式的匯編，稱為“永式”，具 有普遍的法律效力。 (2)《永徽律疏》：長孫無忌等人撰定，元朝后被稱為《唐律疏議》，是中國封建社 會的代表性法典。 3． 唐律的特點 （ 1） “禮法合一” （ 2） 科條簡要，寬簡適中 （ 3） 用刑持平：唐律規(guī)定的刑罰比以往歷代都輕。規(guī)定了官吏故 意與過失出入人罪 的處理辦法。 （ 2） 唐律對東亞各國的影響。 (三 ) 刑事法律制度 1． 罪名 （ 1） 十惡：在《北齊律》基礎(chǔ)上形成。共同泄密，則重懲首犯 。 （ 2） 關(guān)于共同犯罪與合并論罪。一罪先罰而且判決，又他罪 ， 若二罪相等，維持原判，若后罪重于后罪，通計前罪以充后數(shù)?！? （ 5） 特權(quán)原則 1） 議：八議 —— 對八種特權(quán)人物犯罪實行優(yōu)待的法律規(guī)定。 3） 減：減的對象是七品以上官員等。公罪可加一年。雜律》規(guī)定：嚴(yán)禁侵吞埋藏物；保護失主所有權(quán)；懲治損毀公私財物 。禁止放高利貸。 （ 3） 婚姻限制原則：同姓不婚?！昂想x”是指夫妻雙方感情不合 ， 可以自愿離婚，法律不懲處。 1） 大理寺以正卿和少卿為正副長官，職掌中央司法審判權(quán)，審理中央百官與京師徒刑以上案件，復(fù)審地方死刑案件； 2） 刑部是中央司法行政機關(guān)，以尚書和寺郎為正副長官，職掌案件復(fù)核權(quán)，復(fù)核大理寺 審理的案件。還有直訴制度，即通過“邀車駕” 或“登聞鼓”等形式向皇帝直接告訴。 d. 實行親屬或仇嫌“回避”制度（鞠獄官與被鞠人有親屬仇嫌者，皆聽更之）。 七． 總結(jié)明朝的法律制度（包括法制指導(dǎo)思想、立法概況、刑事法律制度、民事法律制度） （一） 法制指導(dǎo)思想 1．刑亂國用重典 2．重典治吏 （二） 立法概況 1． 大明律。是其獨創(chuàng)性的立法成果。例比律更具有靈活性。 （三） 刑事法律制度 1．罪名 1） 奸黨罪：創(chuàng)設(shè)于明朝朱元璋洪武年間。 2．刑罰：陵遲刑的制度化 ，正式規(guī)定于《大明律》（陵遲刑在宋朝已經(jīng)出現(xiàn)，但并沒有 規(guī)定于《宋刑統(tǒng)》中）；公開恢復(fù)了梟首示眾的刑罰；剝皮實草；滅十族；掀起 了肉刑復(fù)活的高潮 —— 墨面紋身；閹割等。 2．債權(quán)：明清時期成立契約需要負(fù)連帶責(zé)任的第三人附署，主要有中人，保人，合稱中保 。在繼承上，實行獨子懲珧的制度。刑部主審判，大理寺負(fù)責(zé)復(fù)核，都察院負(fù)責(zé) 法律監(jiān)督，也參與審判。 2． 訴訟審判制度 1） 起訴制度：分控告與劾告兩種。九卿圓審 —— 明朝重要的復(fù)審制度。 4） 御史監(jiān)察制度：改御史臺為都察院，對全國官吏進行糾舉彈劾。 八．總結(jié)清朝的法律制度（包括法制指導(dǎo)思想、立法概況、刑事法律制度、民事法律制度） (一 ) 法制指導(dǎo)思想： 1． 詳譯明律，參以國制?！创笄迓衫抵? 于乾隆年間。是中國歷史上 最后一部封建成文法典。〈五朝會典〉遵循“以典為綱， 以則例為目”的原則。包括〈蒙古例〉、〈回例〉、〈番律〉、〈苗例〉、〈西寧番子條例〉 等。 （ 2） 清朝對死刑有一種獨特的制度，即死刑斬、絞分立決和監(jiān)侯（來年秋天再審）。 （ 5） 發(fā)遣刑。 3．刑罰適用原則。 （ 2） 清朝統(tǒng)治者認(rèn)為“弭盜按民，乃為治之首務(wù)”。有中人、保人。 3． 主要：“預(yù)備立憲”活動。（第一次對臣民的權(quán)利和義務(wù)進行了規(guī) 定；第一次對君權(quán)進行了限制；標(biāo)志著中國法制現(xiàn)代化的開端，中國制定現(xiàn)代憲 法的開端。 2) 不戾乎中國數(shù)千年相傳之禮教民情 2． 清末修律的主要成果 （一）《大清現(xiàn)行刑律》 （ 1） 時代 —— 1910年 5月 （ 2） 主要內(nèi)容： “刑律” 《大清律例》中按吏、戶、禮、兵、工六部名稱而分的六律在總目，將法典各條 按其性質(zhì)分為三十條。 新罪名 —— 妨害國交罪、妨害選舉罪、私鑄銀圓罪、破壞交通通訊罪等。主要改動有 —— 1） 拋棄了以往舊律諸法合體的編纂形式，法典的唯一內(nèi)容是罪名和刑罰等專屬刑法范疇 的條文。附加刑包括剝奪公權(quán)和沒收兩種。 ，〈暫行章程〉的存在，依然保持著舊 律維護專制制度和封建倫理的傳統(tǒng)。并未正式頒布與施行。 3． 清末修律的特點 1） 在立法指導(dǎo)思想上，始終貫穿著“仿效外國資本主義法律形式，固守中國封建法制傳統(tǒng)”。 4． 清末修律的意義 1） 導(dǎo)致中華法系走向解體。 十一． 總 結(jié)清末司法機關(guān)的變化與領(lǐng)事裁判制度 （一） 清末司法機關(guān)的變化 1．訴訟體制的變化 （ 1） 1906年，改刑部為法部，掌管全國司法行政事務(wù)。 2． 改革訴訟制度 （二） 領(lǐng)事裁判制度 十二． 總結(jié)中華民國法律制度（包括法制指導(dǎo)思想、立法概況、刑事法律制度、民事法律制 度 ） (一 ) 法制指導(dǎo)思想 (二 ) 立法概況 (三 ) 刑事法律制度 (四 ) 民事法律制度 十三． 總結(jié)革命根據(jù)地的法律制度進步之處。 2） 法律對人們行為的調(diào)整主要是通過權(quán)利義務(wù)的設(shè)定和運行來實現(xiàn)的，因而法律的內(nèi)容主 要表現(xiàn)為權(quán)利和義務(wù)。 4． 法律的產(chǎn)生經(jīng)歷了由習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的漫長過程。 4． 依賴于革命或改革而發(fā)展的規(guī)律。 2． 在法律結(jié)構(gòu)和法律文化方面。 4． 在法律形式與司法技術(shù)方面。 三．簡述兩大法系的差別 1． 大陸法系是指以古代羅馬法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。 3． 法律淵源傳統(tǒng)的區(qū)別：大陸法系具有制定法的傳統(tǒng)，制定法為其主要法律淵源，判例法 一般不作為正式法律淵源，對法院審判無約束力。 6． 法律適用傳統(tǒng)的區(qū)別：大陸法系的法官在適用法律的方法上十分重視法律解釋，以求制 定法的完整性和適應(yīng)性，而英美法系的法官十分重視判例的對比作用，重視“區(qū)別技術(shù)”。 二．法的規(guī)范作用包括那些？ 四． 簡述法的指引的分類 五． 簡述法的社會作用的方式 六． 簡述法的社會作用的分類及其相互關(guān)系？ 七． 簡述法的局限性 一． 簡述法律制定的特點 1. 法律制定是國家的一項專有活動。 二． 簡述我國立法權(quán)限的劃分 1． 全 國人大： （ 1） 有權(quán)修改憲法； （ 2） 制定和修改刑事、民事等基本法律 （ 3） 改變或撤消全國人大常委會不適當(dāng)?shù)臎Q定。 2． 內(nèi)容的合憲性：是指經(jīng)過法律制定產(chǎn)生出來的法律內(nèi)容必須符合憲法原則、憲法精 神和憲法具體規(guī)定，不得違背、抵觸、沖突。 2． 法律議案的審議：是指立法機關(guān)對已列入立方日程的法律議案進行審查和討論。 4． 法律的公布：立法機關(guān)將通過表決的法律依法定形式公之于社會的一個法定程序。 4） 外中：外國人在中國境內(nèi)，除法律另有規(guī)定外，一般適用中國法律，但享有外交特權(quán)和 豁免權(quán)的外國人，應(yīng)通過外交途徑解決。 3） 地方（特例情況） 4） 國內(nèi)和國外均有效的。 2） 生效時間：自法律頒布之日起生效、又該法來規(guī)定具體生效時間、由專門決定來規(guī)定該 法的生效時間、規(guī)定法律頒布后到達(dá)一定時間即開始生效。 2． 法律原則是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)統(tǒng)一的重要保障。 三． 簡述法律規(guī)范與法律條文、規(guī)范性法律文件的關(guān)系 法律規(guī)范是由國家制定或認(rèn)可、反映掌握國家政權(quán)階級的意志，具有普遍約束力，以國家 強制力保證實施的行為規(guī)則。一個條文可以完整地包括一個規(guī)范，也可以包括幾 個法律規(guī)范；反之，一個法律規(guī)范可以體現(xiàn)在同一法律條文中，也可能體現(xiàn)在同一規(guī)范性文件的 其他條文中，甚至還可能體現(xiàn)在不同的規(guī)范性法律條文。分為可以這樣行為的模式、必須這樣 行為模式、不得這樣行為模式三種。 六． 簡述法律規(guī)范的種類 （一） 授權(quán)性規(guī)范、義務(wù)性規(guī)范、禁 止性規(guī)范 1． 授權(quán)性規(guī)范：規(guī)定人們可以作出一定的行為，或要求他人作出或不作出某種行為的規(guī)范。 2． 任意性規(guī)范：允許法律關(guān)系參加者自行確定其權(quán)利和義務(wù)的法律規(guī)范。 （四） 保護性規(guī)范、獎勵性規(guī)范、制裁性規(guī)范 1， 保護性規(guī)范：確認(rèn)人們的權(quán)利、行為合法、有效并加以保護的法律規(guī)范。 2． 調(diào)整方式的不同：私法，個人性自主調(diào)節(jié)；公法，國家的強行干預(yù)；社會法，政策平衡 3． 法的本位的不同：私法，個人；公法，國家；群體利益 4． 價值目標(biāo)的不同：私法，自由，效益；公法，秩序，公平；社會法，自由、效益兼顧秩序、 秩序。 3． 法典是系統(tǒng)化的規(guī)范性文件，法律部門是由法典和其他法律規(guī)范性文件組成。 4． 發(fā)展原則：既要以先行法律，法規(guī)為條件，也要適當(dāng)考慮到法律、法規(guī)的今后發(fā)展。 4． 一般法和特別法：法的適用范圍。普通法是專指英國在 11世紀(jì)由法官通過判決 形形成的適用于全英格蘭的判例法；衡平法是指英國在 14世紀(jì)后對普通法的修正和補充而出現(xiàn)的 一種判例法。 2． 法律關(guān)系是以法律上的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容而形成的社會關(guān)系。 3． 訴訟法律關(guān)系：基本法律關(guān)系和普通法律關(guān)系被破壞并引起當(dāng)事人之間的爭議而提 起訴訟時產(chǎn)生的法律關(guān)系。 2． 相對法律關(guān)系、特定的權(quán)利主體和義務(wù)主體之間的法律關(guān)系。 2． 行為：與當(dāng)事人意志有關(guān)的能引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的作為和不作為。 2． 由數(shù)個事實同時出現(xiàn)才能引起法律后果的法律事實。 3． 可控性：法律行為是可以受到法律和個人控制的行為 4． 價值性：法律行為是基于行為人對該行為的意義的評價而作出的行為。 四． 簡述法律責(zé)任的特征 法律責(zé)任是指因違反了法定義務(wù)或契約義務(wù)，或不當(dāng)行使法律權(quán)利、權(quán)力所產(chǎn)生的，由行為人承 擔(dān)的不利后果。 4． 法律責(zé)任的追究是由國家強制力實施或潛在保證的。 4． 損害事實：受到人身的、財產(chǎn)的、精神的損失和傷害的事實。 2． 因果關(guān)系原則 1） 在認(rèn)定行為人 違法責(zé)任之前，應(yīng)首先確認(rèn)行為與危害或損害結(jié)果之間的因果聯(lián)系 2） 在認(rèn)定行為人違法責(zé)任之前，應(yīng)首先確認(rèn)意志、思想等主觀因素與外部行為之間的因果聯(lián)系 。 3） 法律責(zé)任的輕重和種類應(yīng)當(dāng)與行為人主觀惡性相適應(yīng)。 3） 八． 簡述公法與私法的免責(zé)條件 （一） 私法的免責(zé)條件 1． 法定條件： 1）不可抗力 2）正當(dāng)防衛(wèi) 3）緊急避險 2． 意定條件： 1）權(quán)利主張超過時效 2）有效補救 3）自愿協(xié)議 （二） 公法的免責(zé)條件： 1）正當(dāng)防衛(wèi) 2）緊急避險 3）不可抗力 4）超過追訴時效 5）自首或立功 6）當(dāng)事人不起訴 九． 簡述法律制裁、違法行為與法律責(zé)任的關(guān)系 1. 法律制裁與法律責(zé)任都是基于違法行 為而產(chǎn)生 ,沒有違法行為 ,就沒有承擔(dān)法律責(zé)任的客觀基 礎(chǔ) ,也就談不上實施法律制裁 . 2. 法律制裁以確認(rèn)違法行為為前提 ,又是法律責(zé)任實現(xiàn)的重要方式 .法律責(zé)任與法律制裁具有邏 輯上的聯(lián)系 ,違法行為必須承擔(dān)法律責(zé)任 ,而追究法律責(zé)任 ,一般都必須實施法律制裁 . 3. 法律制裁旨在強制責(zé)任主體承擔(dān)法律行為的后果 ,迫使侵害人付出或喪失一定的利益 ,其目的在于恢復(fù)被侵害的權(quán)利 ,治理越軌的行為 ,維護社會關(guān)系的正常運轉(zhuǎn)。 3． 形式性：司法權(quán)重視權(quán)力過程的形式性，它以制定法既定規(guī)則為標(biāo)準(zhǔn)，以現(xiàn)有訴訟中的證據(jù) 為條件，以相對間隔于社會具體生活的程序為方式，作出相對合理的判斷。 7． 終極性：司法權(quán)的終極性意味著它是最終的判斷權(quán)，最權(quán)威的判斷權(quán)。惟法律是是從司法權(quán)的 本 質(zhì)體現(xiàn)。 2． 清正廉明，忠于職守。 3． 公平競爭，尊重同行。包括憲 法、基本法律 、 法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)。制定法嚴(yán)格來說是與國家認(rèn)可的法相區(qū)別。屬于 正式法律淵源。 5． 法律學(xué)說：指法學(xué)家對法律價值觀念、法律原則、概念、規(guī)則及法制的功能個領(lǐng)域的系統(tǒng)論 述。 1． 它是法律適用 中的一種思維活動。 特征： 1． 法律解釋具有合憲性特征，由它釋放的意義不能違背憲法和法律的精神 2． 法律解釋具有專門性特征，只能經(jīng)過法律授權(quán)的機關(guān)或個人才能對法律進行有權(quán)威的解釋 3． 法律解釋與法律適用密切聯(lián)系，具有與待處理案件 的關(guān)聯(lián)特征。 十一． 簡述法律解釋的原則 1． 合憲性原則：解釋主體的合法性；解釋權(quán)限的合法性；解釋程序的合法性 2． 客觀性原則：客觀標(biāo)準(zhǔn) —— 1）立法者原意 2）成文法字里行間的原意 3）公序良俗 4）公 平正義觀念 3． 合理性原則： 十二． 簡述法律解釋的方法及其含義： 1． 文義解釋：從法律條文的字面意義來說明法律規(guī)定的含義 2． 歷史解釋：通過研究有關(guān)立法 的歷史資料或從新舊法律的對比中了解法律的含義 3． 體系解釋：將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個法律體系中，聯(lián)系此法條與其他法 條的相互關(guān)系來解釋法律。 4．法治代表某種具有價值規(guī)定的社會生活方式。 1) 憲法是制定普通法的依據(jù)，任何普通法律、法規(guī)都不得與憲法的原則和精神