4論行政訴訟制度之重構(gòu)-預(yù)覽頁
【正文】 執(zhí)行。 （二）問題的提出 上述論及的雙軌制是我國現(xiàn)行立法確立的基本制度，應(yīng)當(dāng)說，這種制度設(shè)計(jì)還是比較完備的，但乍看之下似乎設(shè)計(jì)得比較嚴(yán)密、無懈可擊，其中的矛盾卻是客觀存在的，集中表現(xiàn)為以下 三個方面： 。 ” 此條款是對所有不享有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)的授權(quán)，即這些機(jī)關(guān) 可以以條款為依據(jù)向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行行政行為，這也與世界主要國家的通行做法相一致。相反，享有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為在進(jìn)入訴訟程序后，依然可以繼續(xù)執(zhí)行，即不停止執(zhí)行，而這樣的行政機(jī)關(guān)只是占極少數(shù)，正如最高人民法院法官所認(rèn)為的那樣 “ ，《行政訴訟法》第 44 條規(guī)定了訴訟期間不停止具體行政行為執(zhí)行的原則，此原則只適用于行政機(jī)關(guān)有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)并自行強(qiáng)制執(zhí)行的情形。我國行政法學(xué)界通說認(rèn)為，行政行為的效力通常包含三個方面，即確定力、拘束力與執(zhí)行力。實(shí)際上，行政行為的效力應(yīng)該作出這樣的區(qū)分：一方面，行政機(jī)關(guān)在作出行政行為后，行政行為即具有確定力和拘束力，它要求行政機(jī)關(guān)非依法定理由和程序，不得隨意改變其行為內(nèi)容，否則會承擔(dān)法律責(zé)任；行政相對人也不得任意否認(rèn)行政行為的內(nèi)容或隨意改變行為內(nèi)容， 非依法 第 5 頁 共 13 頁 也不得請求改變行政行為。 。雖然《行政訴訟法》第 44 條規(guī)定在三種情形下法院可以停止執(zhí)行被訴行政行為，但這些情形所適用的條件并不明晰，缺乏明確客觀的衡量標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)實(shí)中缺乏可操作性，實(shí)際并不利于相對人權(quán)利的有效保護(hù)。 （一）德、日兩國相關(guān)立法規(guī) 定 。同時，第 3 款又規(guī)定了停止執(zhí)行的兩個消極要件，即在此情形下，依然不停止執(zhí)行，即有可能對公共利益的實(shí)現(xiàn)產(chǎn)生重大影響；就個案分析理由并不成立。形成與確認(rèn)之處分，以及具有雙重效力的行政處分皆同其適用。 （二）兩國立法規(guī)定之比較觀察 日本和德國關(guān)于行政訴訟起訴是否停止執(zhí)行的規(guī)定的差別是很明顯的，這取決于兩國立法的價(jià)值取向不同：德國傾向于對行政相對人合法權(quán)利的有效保障，而日本則側(cè)重于維護(hù)行政管理的連續(xù)性、效率 性及公共利益，正如日本學(xué)界所說 “ ：該原則懼怕濫訴之弊，為謀求行政目的的早期且順利實(shí)現(xiàn)應(yīng)得到評價(jià)。 三、我國行政訴訟起訴（不）停止執(zhí)行制度的重構(gòu) 考察國外行政訴訟起訴是否停止執(zhí)行制度的構(gòu)建，最終的目的是為了回歸到我國相關(guān)制度的建設(shè)上來。如果法院審理結(jié)果，決定這個具體行政行為違 法了，怎么辦。其實(shí)，從形式上看處于對立雙方的停止執(zhí)行與不停止執(zhí)行，內(nèi)在里卻并不是非此即彼的關(guān)系，從上文的論述中可以看出，二者的關(guān)系并非絕對對立，而是處于一種不斷交融、相互趨近的狀態(tài)。我們認(rèn)為，考慮到行政法律關(guān)系的復(fù)雜性，僅具備有限預(yù)測性的立法者實(shí)際上無法對司法審查過程中各方利益沖突的消弭事先作出原則性的規(guī)定，而由法院結(jié)合案件具體情況在考量利益沖突的基礎(chǔ)上作出是否停止執(zhí)行的決定不失為一種更為合理的選擇?！度舾山?第 12 頁 共 13 頁 釋》第 95 條其實(shí)暗合了這一標(biāo)準(zhǔn)，其規(guī)定 “ ：被申請執(zhí)行的具體行政行為有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不準(zhǔn)予執(zhí)行： （一）明顯缺乏事實(shí)根據(jù)的； （二）明顯缺乏法律 依據(jù)的； （三）其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權(quán)益的。法院在審理行政 案件時，不能只是考慮被訴行政行為對行政相對人的影響，在行政行為有可能影響到第三人利益的情況下，還要對原告利益與第三人利益
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