[法律資料]論市政特許經(jīng)營中的雙重法律關(guān)系二-預(yù)覽頁
【正文】 民法上的私法自治與契約自由原則。這三個環(huán)節(jié)是研究BOT法律問題的基礎(chǔ)，同時也是特許權(quán)協(xié)議的基本內(nèi)容?！ ∑浯?，是特許經(jīng)營企業(yè)與其他關(guān)聯(lián)企業(yè)形成的各種法律關(guān)系，包括與設(shè)備供應(yīng)商、工程承包商等之間的法律關(guān)系?！ ”M管公共工程特許合同等具有不同于一般政府采購合同的地方，政府部門仍保有某些特別權(quán)力，如該政府部門制裁對方違法行為的權(quán)力。對此種政府簽訂的合同，是否屬于行政合同?其法院認(rèn)為：單憑行政機關(guān)與當(dāng)事人簽訂的合同這一形式標(biāo)準(zhǔn)，尚不足以創(chuàng)設(shè)公法義務(wù)，還必須根據(jù)合同是否具有公法因素來確定哪些政府合同適用司法審查，那些政府合同不適用司法審查。然而，說到底，市政特許經(jīng)營權(quán)是一種財產(chǎn)權(quán)性的民事權(quán)利，雖然既有的民法理論是對以往的民法現(xiàn)象的概括和總結(jié)，可能涵蓋不住其后出現(xiàn)的民事關(guān)系。 (一)市政特許經(jīng)營權(quán)作為一種民事權(quán)利，是一種新型的財產(chǎn)權(quán) 我國有學(xué)者將“企業(yè)授予的特許經(jīng)營權(quán)”界定為，是一種無形財產(chǎn)權(quán)，是指商業(yè)企業(yè)通過政府授權(quán)或者契約的方式所獲得的在特定條件下從事特殊商品或服務(wù)的經(jīng)營的權(quán)利，或是利用授權(quán)人的知識產(chǎn)權(quán)及經(jīng)營模式等無形財產(chǎn)從事經(jīng)營的權(quán)利。 對合同來說，債權(quán)人享有的是對債務(wù)人的請求權(quán)，而對特許經(jīng)營權(quán)來講，特許權(quán)人通過與授權(quán)方簽訂合同，他所獲得的不僅僅是與合同中的請求權(quán)相當(dāng)?shù)臋?quán)利，特許權(quán)人有權(quán)要求政府在特許的期限內(nèi)提供已承諾的各項設(shè)施，包括提供土地使用權(quán)、地上權(quán)，要求簽約方的政府部門不得再投資重復(fù)建設(shè)與之有過度競爭性的另一個項目?！ 」侍卦S經(jīng)營權(quán)的客體應(yīng)為特許經(jīng)營人的“經(jīng)營資格或能力”。 然而，如果我們作此界定的話，將與傳統(tǒng)的財產(chǎn)性客體的分類方法產(chǎn)生沖突，因為傳統(tǒng)的財產(chǎn)性客體只分為物、行為和智力成果，而經(jīng)營性資信本身是物、行為和智力成果這三者均所不能涵蓋的，因此，確立“智力成果”的上位概念“無形財產(chǎn)”就成為必然，特許經(jīng)營權(quán)只能以一種新的獨立的無形財產(chǎn)權(quán)存在。第二，主張物權(quán)的客觀物既可是有體物，也可是權(quán)利。物權(quán)的行駛及其效果，包括各種物權(quán)行使過程中相互制約甚至掣肘及其解決，也是物權(quán)法中非常重要的內(nèi)容。物權(quán)及其法律的重心均為不動產(chǎn)物權(quán)，而且主要是土地上的物權(quán)。其第一方面的權(quán)利為占有一定土地進行建設(shè)之權(quán)?！ ≡跈?quán)利是否具有公權(quán)色彩方面，通說主張?zhí)卦S經(jīng)營權(quán)的產(chǎn)生具有公權(quán)屬性?！ o疑，特許經(jīng)營權(quán)與礦業(yè)權(quán)、水權(quán)、漁業(yè)權(quán)和狩獵權(quán)相互之間均存在著很大的區(qū)別?！ 【C上所述，市政特許經(jīng)營中包含了多種復(fù)雜的法律關(guān)系，既有政府作為行政主體的行政管理法律關(guān)系，又有作為平等民事主體而形成的民事法律關(guān)系，是兩種性質(zhì)的法律關(guān)系的結(jié)合。
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