建設工程合同糾紛庭審要領(上海高院)-預覽頁
【正文】 異議的，可以先判決解除合同，避免損失的進一步擴大。建設工程合同糾紛一般涉及到大量的證據(jù)材料，因此在舉證期限到期后，法庭應當組織雙方當事人到庭進行證據(jù)交換。當事人如在庭前提出鑒定申請，應委托高院指定的鑒定機構進行鑒定，鑒定機構出具鑒定結論后，應向雙方當事人送達鑒定結論，并聽取雙方當事人對鑒定結論的初步質證意見，需要補充鑒定的，應當及時與鑒定機構溝通并要求鑒定機構出具相關的補充意見。建設工程施工合同作為一種有名合同，其合同的內(nèi)容一般包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工、竣工時間、工程質量、工程造價等條款。（3）建設工程合同無效的情形。按照《建筑法》的上述規(guī)定，只有具備相應法律資質的法人單位才有資格與建設單位簽訂施工合同，個人或者不具備相應資質的法人簽訂的建設工程施工合同因合同主體不合格而無效。從上述規(guī)定來看，需要進行招投標的建設工程項目僅限于幾個特殊的類型。轉包是指承包單位承包建設工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設工程轉給第三人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉給第三人承包的行為。法官在審理案件時，如果核實查清進行實際工程建設的單位不是承包人而是承包人以外的第三人，承包人也沒有為工程項目成立項目部，也未在施工現(xiàn)場派駐管理人員和技術人員進行現(xiàn)場管理和技術指導，施工現(xiàn)場的管理人員和技術人員均隸屬于承包人以外的第三人，則基本可以認定承包人的行為為非法轉包。當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。若合同有效，則應按上述司法解釋第六條之規(guī)定，遵從當事人合同中的約定，有約定利息的，按利息判決，無約定利息，則對當事人主張的利息損失不予支持。（1）原則性的審查（A）在審查合同條款時，要分清合同的實質性條款和合同一般條款的區(qū)別。建設工程施工合同的簽訂人，由于文字能力以及法律知識的局限，可能在施工合同文本上出現(xiàn)合同條款的前后不一致甚至矛盾的情況。（2）具體條款的審查（A）工程款的約定。（B）工程范圍和工期。（D）質量保修的約定。（3）關于簽證單。司法實踐中，在司法審價工程量等計算中，施工方往往會提交只有己方簽章的簽證單。第二，當事人約定發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定的期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理，即承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持，但必須具備的前提條件是：當事人有約定，有書面的竣工結算文件文件，有發(fā)包人簽收該竣工結算文件的記錄。第二，對于竣工日期，工程經(jīng)過竣工驗收的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。對于合同約定范圍內(nèi)的工程，若發(fā)包人抗辯稱該工程的全部或者部分系由其自行完成或者委托第三人完成，則發(fā)包人應當承擔相應的舉證責任；對于合同約定范圍外的工程，若承包人認為該工程系由其完成，則承包人應當承擔相應的舉證責任；對于當事人委派的現(xiàn)場代表、工期負責人、項目經(jīng)理、現(xiàn)場監(jiān)理等所簽署的各種文件，原則上應認定其效力。第二，發(fā)包人對工程質量缺陷有過錯的，應承擔相應的過錯責任，如設計有缺陷、提供的材料設備等有缺陷或者直接指定的分包人施工質量有缺陷等。如提供施工場地、提供施工所需的設計圖紙及其他資料、辦理有關施工手續(xù)等。以下根據(jù)不同類型建設工程合同糾紛中常見的一些抗辯理由進行分析：（1）承包人訴請工程款及利息的糾紛。如果發(fā)包人的抗辯理由是認為承包人的違約對己方造成的損失賠償應當在己方應承擔工程款及利息中扣除，那么由于該主張是基于建設工程施工合同法律關系向承包人提出的獨立的訴訟請求，且該主張并不是認為發(fā)包人不應當承擔支付工程款的義務，而是認為承包人應當承擔的違約責任足以全部或部分抵銷其應當支付工程款的義務，因此構成反訴，而不構成抗辯。（3）發(fā)包人訴請工程質量賠償糾紛。對于承包人以“發(fā)包人擅自使用未經(jīng)竣工驗收的工程”作為抗辯理由的，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第13條規(guī)定，建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的，不予支持；但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。在施工過程中，被告指定某工程有限公司分包挖土工程，并由原告與該工程有限公司簽訂了《挖土工程合同》。因被告遲遲未支付工程款，原告遂訴至法院，要求被告支付未付清的工程款并賠償停工損失。審核當事人訴辯意見承辦法官仔細閱讀原告的訴狀和被告的答辯狀，仔細分析隨起訴狀和答辯狀所提供的初始證據(jù)，從中了解原告與被告之間訴訟的基本主張及相應的基本事實。組織庭前證據(jù)交換舉證期限到期后，通知雙方當事人到庭進行證據(jù)交換，要求當事人提供證據(jù)的原件及復印件。（2）、由雙方當事人就爭議焦點進行舉證、質證。（法庭辯論等共性部分從略）
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