上市公司運作的法律問題及方案講義-預覽頁
【正文】 法上為上市公司的運行建立相對完善的法律規(guī)范，使上市公司在運作過程中“有法可依，有法必依”。上市公司健康而穩(wěn)定的發(fā)展離不開完善的法律規(guī)定，雖然我國近年來先后頒布了《公司法》、《證券法》，但是由于其規(guī)定不盡完善，仍存在一些疏漏。旨在使上市公司的發(fā)展得到進一步規(guī)范，使之為我國經(jīng)濟的發(fā)展作出應有的貢獻。旨在使上市公司的發(fā)展得到進一步規(guī)范，使之為我國經(jīng)濟發(fā)展作出應有的貢獻。（但兩個市場僅定位于區(qū)域性的小規(guī)模市場，選擇企業(yè)上市具有較大的偶然性，許多有實力的國有企業(yè)對上市籌資尚未給予關注，一些人對國有企業(yè)進行股份制改造并發(fā)行上市抱懷疑的態(tài)度，指責是國有資產(chǎn)流失，則一批中小企業(yè)成為最早的上市公司）。四是：19961999年的快速發(fā)展階段，這是我國股票市場高速發(fā)展時期，上市公司的數(shù)量也保持增長勢頭，總數(shù)分別為：530家、745家、851家、970家[1] 張后奇: 《上市公司究竟怎么樣—上市公司發(fā)展簡要評息》，《 人民日報 》（海外版） ，滬、深兩個股票市場逐步發(fā)展成為統(tǒng)一的全國性市場；上市公司的規(guī)模得以迅速擴大；一批重點國有企業(yè)成為上市公司或成為上市公司的母公司；上市公司已成為我國國民經(jīng)濟的有生力量，地位更加重要，上市公司的發(fā)展得到進一步規(guī)范；上市企業(yè)的選擇與股票發(fā)行更加市場化。猴王A實際擁有大股東的債權高達11億元。猴王A從3 月7日起被戴上了ST 的帽子,大股東將上市公司當作自己的“提款機”，肆意掠奪上市公司的資金，這種行為嚴重違反了證券市場的“公開、公平、公正”的原則，侵害了中小股東的合法權益?！?從中不難看出，保護投資者的合法權益是我國《證券法》的基本目的，但是，縱觀《證券法》,對中小投資者利益保護的條款卻令人千里難覓。 目前,在證券市場上存在兩種監(jiān)督機制:一是“市場監(jiān)督”，它通過股東買賣股票所引起的股票價格的波動來完成,即”用腳投票”；二是“企業(yè)內部監(jiān)督”，主要指股東通過股東大會、董事會對經(jīng)營者的行為進行監(jiān)督，即“用手投票”。這就使得監(jiān)督機制出現(xiàn)很大空白。鑒于此，我國立法應逐漸強化上市公司自律性組織的機能，使我國對上市公司的監(jiān)督，逐步發(fā)展為以上市公司自律性組織為主，而以證監(jiān)會監(jiān)督為輔。 我國《公司法》第一百零二條規(guī)定:”股份有限公司由股東組成股東大會。從而 《公司法》第一百零三條規(guī)定的股東大會的職權實際上掌握在極少數(shù)大股東手中，這樣造成的實際結果是廣大中小股東的利益無從保護?！?。從這一立足點出發(fā)，爭論的焦點應該是中國證券市場、上市公司的現(xiàn)狀到底如何？以及面對現(xiàn)實，我們應采取何種應急之策，我國股市、上市公司的發(fā)展不僅需要輿論監(jiān)督，更需要中國廣大學者的監(jiān)督。截止1999年底，在境內市場上我國國有上市公司占上市公司總數(shù)的90%以上(陳湘永)，我國證券市場近年來，特別是1998年下半年來，擔負了拯救國有大中型企業(yè)的政策功能，政府希望通過國有大中型企業(yè)的發(fā)行和上市，來改變它們當前運作中的困窘局面。我國《公司法》規(guī)定了“同股同權、同股同價、同股同利”的原則，不同的股東享有不同的權利，相同的股東享有的權利必須相同，但是，從目前我國的股權結構來看，造成的實際問題就是不同股份的同股不同價、同股不同權、同股不同利。 這種情況使得國家股、法人股成為一種僵化狀態(tài)，難以在流動中增值，不可流通股不僅不享有流通股股東所擁有的流通的權利，相反的卻必須承擔股東的義務，這與權利、義務相一致原則相悖，而且也違反了公平這一法律價值。內部人控制對上市公司具有極大的危害性，而要對其進行有效的控制，則要從企業(yè)的內部和外部“兩手抓”:內部要健全公司治理結構(公司治理結構是公司所有者與管理者關系的集合它所反映的是公司得以運行的組織結構，管理方式和相關制度)；外部要建立一個良好的市場環(huán)境，使管理層面臨強大的壓力。 (2)、對經(jīng)營者的約束機制：對立法來說，主要是建立起評價經(jīng)營者管理才能的制度，如:定期審查、資格評定等。因為國家股、法人股被禁止流通，使上市公司中占控股地位的股份處于“沉淀狀態(tài)”(張策)，所以該公司難以成為收購對象，則通過對上市公司的收購、兼并等手段使資源在更高層次上的重組及優(yōu)化難以實現(xiàn)，也不可能通過股票市場來實現(xiàn)對目標公司的兼并或控股，從而，股市對資源配置效率的改進作用就難以實現(xiàn)。象這些連續(xù)虧損的大公司往往歷史包袱較重，壞帳、呆帳一大堆，重組成本過高，已成為買殼的重大障礙[6] 中國市場經(jīng)濟決策信息咨詢網(wǎng)絡。對于凡符合該標準的公司應”不拘一格“ 的、無歧視的允許其上市，鑒于我國證券市場還不發(fā)達，可采用多種標準，使不同類型的企業(yè)均有上市的可能，從而從中選擇優(yōu)者使之上市。與之相反的是上市后的持續(xù)信息公開和禁止的交易行為，應該比《證券法》第三章的第三節(jié):持續(xù)信息公開、第四節(jié):禁止的交易行為的規(guī)定更加嚴格。 其實不符合條件的上市公司退出股市的問題，早就有法可依?！眲偝雠_的《虧損上市公司暫停上市和終止上市實施辦法》是在《證券法》和《公司法》的基礎上對上市公司相關退市問題上作出的具體規(guī)定。但政府的職能在《公司法》、《證券法》中并未對其進行規(guī)范，則要掃除上市公司退市道路上的這一巨大大障礙，我們所要作的恐怕就是對政府的干預行為加以約束，把其對上市公司的經(jīng)濟活動的不當干預視為一種違法行為，讓上市公司 “斷奶”，使其真正處于證券市場，讓其經(jīng)歷“優(yōu)勝劣汰”機制的洗禮，這樣，退出機制也就不會再是“一紙空文”，證券市場也會因此充滿生機與活力。在退市機制中，規(guī)定也應嚴格、詳盡，即為執(zhí)法提供一個可靠的依據(jù)，又可使“優(yōu)勝劣汰”機制得以充分發(fā)揮，給證券市場不斷注入新的血液，這樣證券市場才能更加繁榮。我國加入WTO是大勢所趨，這對我國上市公司來說，既是機遇又是挑戰(zhàn)，上市公司競爭力的提高成為我國證券市場跨世紀發(fā)展的重大課題，因此，我國上市公司必須加快發(fā)展與規(guī)范
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