【正文】 進(jìn)行股權(quán)重組時(shí)，只能在有限公司時(shí)改變股權(quán)和股東或者改制為股份公司后改變股東和股權(quán)，一定不能在發(fā)起設(shè)立當(dāng)中變化股東及公司的股權(quán)?！睆纳鲜鲆?guī)定可以看出，變更設(shè)立的股份有限公司必然承繼原有限責(zé) 任公司的所有權(quán)利和義務(wù)，這是法定條件，無(wú)須征得債權(quán)人的同意。　　一、變更設(shè)立股份有限公司的基礎(chǔ)和實(shí)質(zhì)條件　　在實(shí)際中，大部分有限責(zé)任公司雖然注冊(cè)時(shí)公司資產(chǎn)量和注冊(cè)資本都較小，雖經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的經(jīng)營(yíng)和發(fā)展，企業(yè)已初 具規(guī)模，但往往凈資產(chǎn)不高，股東人數(shù)少。在發(fā)起設(shè)立股份有限公司時(shí)，由于此時(shí)股份有限公司的主體尚未形成，律師應(yīng)注重對(duì)上述事項(xiàng)可能存在和發(fā) 生的問(wèn)題進(jìn)行預(yù)防，尤其是在資產(chǎn)重組過(guò)程中，由于涉及的主體多、法律關(guān)系相對(duì)復(fù)雜，應(yīng)盡量避免和減少各類問(wèn)題的出現(xiàn)?！卑创艘?guī)定，有限責(zé)任公司變更股份有限公司時(shí)應(yīng)按照有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)值1：1折股。另外，股份有限公司股本結(jié)構(gòu)應(yīng)與有限責(zé)任公司變更時(shí)相同，即各股東在股 份有限公司的持股比例保持不變，并依據(jù)凈資產(chǎn)值進(jìn)一步確定股東的股份數(shù)。實(shí)際工作中，筆者認(rèn)為，只要全體股東對(duì)折股作出同意的決議，且對(duì)公司無(wú)任何損害，按此方式折股應(yīng)當(dāng)可以采納。例如，某公司在設(shè)立時(shí)注冊(cè)資本很小，某股東的出資額僅為壹佰萬(wàn)元，也沒(méi)有超出其凈資產(chǎn)的50%，但公 司通過(guò)良性發(fā)展，公司的資產(chǎn)迅速增加，投資回報(bào)可觀，到變更時(shí)公司的凈資產(chǎn)大大超過(guò)其注冊(cè)資本，按照上述方式折股，此時(shí)某公司的出資股份數(shù)可達(dá)到三百萬(wàn)元。實(shí)務(wù)操作中常見的幾種方式是： (一)直接變更　　當(dāng)一家有限責(zé)任公司已經(jīng)具備了股份有限公司的條件時(shí)，經(jīng)過(guò)論證，可按照程序直接變更設(shè)立股份有限公司。有限責(zé)任公司的大股東可通過(guò)轉(zhuǎn)讓稀釋股權(quán)，增加股東數(shù)?！　?二)資產(chǎn)方面?！　?六)公司改制和股權(quán)變動(dòng)方面?！　?十)公司人員、機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)方面。按照《公司法》第九十八條規(guī)定，變更股份有限公司應(yīng)依照設(shè)立股份有限公司的程序辦理?！　∮邢挢?zé)任公司的股東簽訂《股東協(xié)議書》約定有關(guān)設(shè)立股份有限公司的事項(xiàng)及股東的權(quán)利義務(wù)等?！　÷蓭煶鼍咴O(shè)立股份有限公司的《法律意見書》?！　∞k理工商注冊(cè)登記手續(xù)。例如《公司法》第一百四十七條規(guī)定：“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。另外需要說(shuō)明的是，在這一階段的有限責(zé)任公司股東并不一定都同意公司變更形式，或是必然同意成為股份有限公司的股東，有限責(zé)任公司的《股東會(huì)決議》須有2/3以上表決權(quán)股東通過(guò)，而且在表決通過(guò)又不影響股份有限公司股東人數(shù)的前提下，同意變更公司形式的股東可以選擇不參與股份有限公司的籌備和不成為股份有限公司的股東。 按照《公司法》規(guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。從變更股份有限公司的實(shí)務(wù)過(guò)程及變更的法律關(guān)系上看，筆者贊同后一種意見。尤其是關(guān)注有限責(zé)任公司為滿足股份有限公司條件而進(jìn)行的重大資產(chǎn)重組時(shí)，若導(dǎo)致原公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)等發(fā)生了重大變化，將會(huì)影響到股份有限公司的業(yè)績(jī)連續(xù)計(jì)算。就單純變更股份有限公司暫不考慮發(fā)行上市來(lái)講，為滿足變更設(shè)立的條件，有限責(zé)任公司可以在法律允許的范圍內(nèi)進(jìn)行資產(chǎn)置換、增資擴(kuò)股和股權(quán)轉(zhuǎn)讓等一系列的行為，且通過(guò)資產(chǎn)重組的過(guò)程可以使有限責(zé)任公司逐步完整，具備規(guī)?；?jìng)爭(zhēng)力，為今后上市打下良好基礎(chǔ)。 作為變更設(shè)立股份有限公司，有限責(zé)任公司是基礎(chǔ)和母體。第三節(jié) 其他法律問(wèn)題總結(jié) 進(jìn)行增資擴(kuò)股或股權(quán)轉(zhuǎn)讓工作 如果企業(yè)在需要對(duì)股本數(shù)量、發(fā)起人數(shù)量、股權(quán)結(jié)構(gòu)等進(jìn)行調(diào)整，或需要引進(jìn)戰(zhàn)略投資者，或?qū)嵤┕芾韺映止桑▎T工持股）等等，則需要進(jìn)行增資擴(kuò)股或股權(quán)轉(zhuǎn)讓工作?！　?二)從出資后，標(biāo)的公司的注冊(cè)資本的變化看，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，出資人履行義務(wù)完成時(shí)標(biāo)的公司的注冊(cè)資本是保持不變的，仍然為原數(shù)額。而增資協(xié)議中支付價(jià)金一方的投資人是否與標(biāo)的公司的原始股東一樣，對(duì)于其投資之前標(biāo)的公司的義務(wù)是否承擔(dān)，可以由協(xié)議各方進(jìn)行約定，支付價(jià)金的一方對(duì)其加入該公司前的義務(wù)的承擔(dān)是可以選擇的。但是，仍然不允許境內(nèi)中國(guó)自然人以新設(shè)或收購(gòu)方式與外國(guó)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人成立外商投資企業(yè)。國(guó)有獨(dú)資公司減資由國(guó)有授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門作出決定。目的是摸清家底。二、公司減資需要材料如下：投資者申請(qǐng)書；（原件）企業(yè)董事會(huì)決議；（需由董事會(huì)一致通過(guò)）（原件）股東各方關(guān)于減資的協(xié)議（獨(dú)資企業(yè)為減資決定）；（原件）股東各方法定代表人簽署的合同、章程修改協(xié)議（非獨(dú)資企業(yè)）或章程修改決定（獨(dú)資企業(yè)）；（原件）經(jīng)中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證的審計(jì)報(bào)告（內(nèi)有資產(chǎn)負(fù)債表、財(cái)產(chǎn)清單、債權(quán)人名單）；（原件）國(guó)稅、地稅部門出據(jù)的正常納稅情況證明；（原件）債務(wù)清償或債務(wù)擔(dān)保情況的說(shuō)明；（需由董事長(zhǎng)簽字，并蓋章）（原件）省級(jí)以上報(bào)紙減資公告；（原件）通知債權(quán)人回執(zhí)；（原件）驗(yàn)資報(bào)告復(fù)印件；1上年度經(jīng)審計(jì)的企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)表；1營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、批準(zhǔn)證書原件；1原企業(yè)合同章程及批復(fù)；1審批機(jī)關(guān)需要的其他材料。有限責(zé)任公司由代表三分之二以上表決權(quán)的股東簽署（股東為自然人的由本人簽字；自然人以外的股東加蓋公章）；股份有限公司由出席會(huì)議代表三分之二以上表決權(quán)的股東加蓋公章(自然人股東簽字)或者會(huì)議主持人及出席會(huì)議的董事簽字確認(rèn)。及指定代表或委托代理人的身份證復(fù)印件(本人簽字)。 　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書。(4)股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的交付日期和交付方式。(全體新股東蓋章或簽字，自然人股東簽字，自然人以外的股東蓋章) 　　主要內(nèi)容：因股東變更涉及到的其他有變動(dòng)的事項(xiàng)(包括公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理等組織機(jī)構(gòu)人員的變更等)。 　　不設(shè)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的，提交股東會(huì)決議，按章程規(guī)定委派或選舉產(chǎn)生執(zhí)行董事(1人)、監(jiān)事(12人),聘任總經(jīng)理，并應(yīng)載明對(duì)上述人員經(jīng)審查均符合有關(guān)法律規(guī)定的任職資格的意見。 　　新股東的主體資格證明或自然人的身份證明 　　股東是企業(yè)的提交《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》、《合伙企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照》、《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照》復(fù)印件(由企業(yè)加蓋公章并署明與原件一致)。 　　如組織機(jī)構(gòu)有變動(dòng)，視情況提交《公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理情況表》、《公司法定代表人登記表》。附： 有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的法律問(wèn)題整理一、公司整體變更的條件《公司法》第9條、第96條對(duì)有限公司整體變更為股份有限公司的有關(guān)問(wèn)題進(jìn)行了規(guī)定，有限責(zé)任公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，可能會(huì)因?yàn)橘Y金需求量的增加或?qū)⑵涔善惫_發(fā)行上市，而必須變更為股份有限公司，以便向社會(huì)公眾募集更多的資金，但有限責(zé)任公司與股份有限公司是兩種不同類型的公司，它們的設(shè)立、內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)及其對(duì)內(nèi)對(duì)外事務(wù)的管理都有所不同，所以，在公司組織形式變更的時(shí)候，必須遵守《公司法》第77條、第78條的規(guī)定，符合下列條件和要求：股東人數(shù)符合法律要求有限責(zé)任公司原股東應(yīng)當(dāng)在2人以上，其中須有過(guò)半數(shù)的股東在中國(guó)境內(nèi)有住所。同次發(fā)行的股份每股發(fā)行的條件和發(fā)行價(jià)格必須相同，任何單位和個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)支付相同的價(jià)格。有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)股份有限公司的名稱必須標(biāo)明“股份有限公司”或“股份公司”字樣。公司變更方案一般應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：（1）變更后公司的名稱和經(jīng)營(yíng)范圍；（2）變更的規(guī)定和條件；（3）將原有限責(zé)任公司公司股東的投資份額轉(zhuǎn)換成股份有限公司股份的方式和依據(jù)；（4）變更公司章程的聲明；（5）有關(guān)公司變更的其他條款。在將原股東的出資額全部折合成股份后，仍有增資必要的，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，可以向社會(huì)公開募集股份，但必須嚴(yán)格依照《公司法》有關(guān)向社會(huì)公開募集股份的規(guī)定辦理。實(shí)踐中，為保證折合后的股份為整數(shù)，因?yàn)楣ど痰怯洜I(yíng)業(yè)執(zhí)照上的注冊(cè)資本慣例是到個(gè)位數(shù)，通常凈資產(chǎn)額與最后折合的股份數(shù)不是完全相等，考慮到公司法該條主要是從禁止出資不實(shí)、股本虛置的立法目的出發(fā)，雖有不一致，但不應(yīng)成為重大違規(guī)事項(xiàng)，但差額應(yīng)計(jì)入資本公積－股份溢價(jià)收入?！抗婀菊w變更以后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告。雖然這兩種責(zé)任都是有限責(zé)任，其中仍有細(xì)微的差別，主要表現(xiàn)在：“出資額”是一個(gè)常量，僅指公司設(shè)立時(shí)股東的投資，表現(xiàn)為一定絕對(duì)數(shù)量的財(cái)產(chǎn)；而“股份”是一個(gè)變量，代表股東在公司總資產(chǎn)中所享有的“份額”，該份額隨著公司經(jīng)營(yíng)狀況的好壞而代表的價(jià)值總處于不斷變化之中。發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間應(yīng)當(dāng)在三年以上，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的除外。（5）沒(méi)有法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的禁止性情形財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)符合發(fā)行上市的要求（二）有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時(shí)的幾個(gè)細(xì)節(jié)問(wèn)題有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司僅僅是公司形態(tài)的變化，因此，除國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)采取募集方式外，在變更時(shí)不能增加新股東。根據(jù)《公司法》第96條的規(guī)定，有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。如果調(diào)賬，將評(píng)估增值計(jì)入資本公積，則應(yīng)將該部分沖回，以應(yīng)付股東利潤(rùn)補(bǔ)足。如果工商部門堅(jiān)持要評(píng)估報(bào)告，而評(píng)估后凈資產(chǎn)數(shù)額高于經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)數(shù)額時(shí)，可以與工商部門協(xié)商以審計(jì)值驗(yàn)資、折股、評(píng)估報(bào)告作為參考。（3）籌集的資金規(guī)模適當(dāng)。（5）新增股份的認(rèn)購(gòu)價(jià)或者股價(jià)一般是在凈資產(chǎn)值的基礎(chǔ)上溢價(jià)一定比例。25